國有企業(yè)混改中員工持股模式法律問題研究

李雪梅 山西財(cái)經(jīng)大學(xué)

一、國有企業(yè)混改的背景

2013年11月，中共中央發(fā)布《關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》，明確提出：“允許混合所有制經(jīng)濟(jì)實(shí)行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動(dòng)者利益共同體”，該條款明確為員工持股提供了政策依據(jù)。

員工持股載體是員工持股的重要法律問題之一，所謂員工持股載體即在員工持股計(jì)劃中持有并且行使員工股股權(quán)的模式與途徑。當(dāng)前，我國國有企業(yè)正在積極推行混合所有制改革，企業(yè)員工持股能有利提高國有企業(yè)的生產(chǎn)效率，充分調(diào)動(dòng)企業(yè)員工的積極性，大力支持技術(shù)創(chuàng)新，增強(qiáng)企業(yè)活力，加強(qiáng)企業(yè)員工團(tuán)結(jié)協(xié)作能力，從而有效的地提高企業(yè)的整體運(yùn)營能力。從法律的角度探討員工持股各載體的利弊，對(duì)大力推行員工持股制度以及推進(jìn)國有企業(yè)混合所有制改革工作都具有非常深遠(yuǎn)的重要意義。

二、現(xiàn)有員工持股載體法律分析

1、員工直接持股

所謂員工直接持股，是指由員工個(gè)人以自己的名義持有公司股權(quán)，直接行使股東權(quán)利，員工即為公司股東。優(yōu)點(diǎn)在于：員工作為直接持股的股東，能夠充分、直接的行使股東權(quán)利，對(duì)員工而言更安全也最便捷；法律關(guān)系明晰，不易產(chǎn)生法律糾紛；減少了在員工持股與行使股權(quán)過程中的溝通成本等。直接持股方式的缺點(diǎn)主要有：由于公司法對(duì)有限責(zé)任公司股東人數(shù)的限制，最多只能容納50人參與持股計(jì)劃，對(duì)于股份有限公司同樣存在200人的限制，如持股職工人數(shù)超過上述人數(shù)，在操作中會(huì)產(chǎn)生法律障礙；持股的員工如發(fā)生離職、退休或轉(zhuǎn)股的情況時(shí)，需要辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)并變更登記，并且要修改公司章程，手續(xù)較多、耗費(fèi)不必要的管理成本；員工直接持股人數(shù)眾多的情況下，將會(huì)造成股權(quán)過于分散，企業(yè)決策效率低下；在公司未來申請(qǐng)上市的過程中，不僅要受到200個(gè)發(fā)起人的限制，而且在實(shí)踐中，絕大部分審批機(jī)構(gòu)為了避免企業(yè)變相向社會(huì)募集資金，對(duì)于股東人數(shù)較多特別是自然人股東較多的申請(qǐng)都較難獲得批準(zhǔn)。

2、信托持股

所謂信托持股，是指根據(jù)《信托法》，將員工所持股份委托給專職信托機(jī)構(gòu)，由其按照委托人即持股員工的意愿進(jìn)行管理的方式。

信托持股方式在西方國家較為通行，主要具有以下優(yōu)點(diǎn)：委托人的自有財(cái)產(chǎn)與受托人的財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立，不受受托人財(cái)務(wù)狀變化的影響，受托人的債權(quán)人無權(quán)對(duì)信托財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利；信托財(cái)產(chǎn)脫離委托人的控制，讓具有理財(cái)經(jīng)驗(yàn)的受托人進(jìn)行管理，能較好保證信托財(cái)產(chǎn)的保值增值；基于信托財(cái)產(chǎn)取得的收益或損失都由委托人享有，受托人不以任何名義享有信托利益；信托財(cái)產(chǎn)除法律規(guī)定外不得強(qiáng)制執(zhí)行；可突破有限責(zé)任公司不得超過50人的限制，解決員工持股的資格問題；避免雙重征稅。但是，我國《信托法》第4條規(guī)定，受托人采取信托機(jī)構(gòu)形式從事信托活動(dòng)，也即信托持股的受托人必須為信托機(jī)構(gòu)，而不能為個(gè)人或其他組織。同時(shí)，對(duì)于擬上市公司而言，根據(jù)證監(jiān)會(huì)2006年發(fā)布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第13條的規(guī)定，信托持股由于其背后的出資人股東并不明確，因此諸多如光大銀行等上市前存在信托持股結(jié)構(gòu)的企業(yè)都被證監(jiān)會(huì)要求清理。

3、殼公司持股

所謂殼公司持股，是指參與員工持股的個(gè)人共同出資設(shè)立(或收購)有限責(zé)任公司，該公司購買目標(biāo)公司的股權(quán)，員工間接持有公司股權(quán)。此種方式弊端較為明顯：由于持股公司也同為有限責(zé)任公司，同樣要受到股東人數(shù)50人的限制，如果參與持股的員工較多，則需要成立多家持股公司，程序較為繁瑣；殼公司作為公司實(shí)體，與所有公司一樣需繳納所得稅，因此存在雙重征稅問題，參與持股的員工稅負(fù)較重；員工只能在殼公司層面行使股權(quán)，而非直接行使目標(biāo)公司的股權(quán)，相較個(gè)人持股而言決策力較低；殼公司在進(jìn)行盈余分配時(shí)，需要根據(jù)法律規(guī)定提取法定公積金、公益金等，會(huì)造成資金限制，股東收益降低；目前中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定，對(duì)于在發(fā)行人股東及以上層次的多家公司或單純以持股為目的設(shè)立的殼公司)，一直要穿透到殼公司層面的自然人股東，且自然人股東人數(shù)應(yīng)合并計(jì)算，如此一來，便同樣不能突破發(fā)起人數(shù)200人的限制。

4、有限合伙持股

所謂有限合伙持股，是指員工根據(jù)《合伙企業(yè)法》的要求組成有限合伙企業(yè)，其合伙人分為普通合伙人和有限合伙人。普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔(dān)管理職能和無限責(zé)任；而有限合伙人以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，不參與企業(yè)管理，只履行出資及分配職能。其他方式相比，有限合伙持股的方式具有眾多優(yōu)勢：避免雙重征稅，稅負(fù)更輕；合伙人之間可自行訂合伙協(xié)議，約定合伙人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、利潤分配等內(nèi)容，操作靈活，自主性強(qiáng)；設(shè)立程序簡便，無注冊(cè)資金要求，也無須驗(yàn)資，普通合伙人可以勞務(wù)出資；入伙機(jī)制較為簡便，方便后續(xù)人員變動(dòng)。其缺點(diǎn)在于普通合伙人需要對(duì)有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因此，如何在普通合伙人無限責(zé)任與收益之間平衡是企業(yè)需要著重考慮的問題。

5、職工持股會(huì)模式

職工持股會(huì)模式曾經(jīng)在20世紀(jì)90年代初期我國上一輪員工持股浪潮下得到大規(guī)模運(yùn)用。在實(shí)際操作過程中，有的在地方民政部門將職工持股會(huì)注冊(cè)登記為社團(tuán)法人，有的將職工持股會(huì)作為企業(yè)內(nèi)部組織，由企業(yè)工會(huì)領(lǐng)導(dǎo)，并由工會(huì)行使相關(guān)權(quán)利、承擔(dān)相關(guān)義務(wù)。1998

年5月，國家工商管理局明確了職工持股會(huì)或工會(huì)代持職工股份的合法地位。但隨即由民政部辦公廳于2000年下發(fā)《關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》，否認(rèn)了職工持股會(huì)的法人資格。在目前的政策法律框架下，該思路的推行存在制度性障礙。

三、結(jié)語

上述幾種模式除職工持股會(huì)及工會(huì)模式存在制度性障礙外，其他模式均可被員工持股方案所選擇。同時(shí)，信托模式在企業(yè)擬上市的背景下也存在障礙。公司在選擇員工持股載體時(shí)，需要結(jié)合自身實(shí)際，綜合考慮多種因素，最終確定適合自身發(fā)展戰(zhàn)略和激勵(lì)目的的持股載體。