私募股權(quán)基金發(fā)展與監(jiān)管

沈愷衍

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展推動(dòng)著經(jīng)濟(jì)展開巨大改革步伐，隨著國(guó)際資本市場(chǎng)融資方式的持續(xù)性創(chuàng)新和發(fā)展，股權(quán)投資市場(chǎng)也日益繁榮。國(guó)有企業(yè)強(qiáng)、民營(yíng)企業(yè)弱的局面一直存在，導(dǎo)致二者強(qiáng)弱的根源之一就在于融資渠道。國(guó)有企業(yè)依托歷史背景、行業(yè)地位、政府平臺(tái)、隱性擔(dān)保等便利從銀行、證券、債券多種渠道融資，許多民營(yíng)企業(yè)因其品牌認(rèn)知度不夠、自身資產(chǎn)質(zhì)量不高、信用風(fēng)險(xiǎn)較大等劣勢(shì)在融資渠道中捉襟見肘，馬太效應(yīng)越發(fā)突出[1]。

一、私募股權(quán)基金的概念及特點(diǎn)

1、私募股權(quán)投資基金的定義

私募股權(quán)投資的概念是對(duì)非上市企業(yè)特別是具備高成長(zhǎng)性的進(jìn)行股權(quán)投資，通過自身管理經(jīng)驗(yàn)以及專業(yè)的知識(shí)對(duì)企業(yè)進(jìn)行結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)和增值以 IPO、并購(gòu)?fù)顺?、股?quán)轉(zhuǎn)讓、回購(gòu)等方式退出，最終實(shí)現(xiàn)資本增值的投資過程。私募股權(quán)投資通過設(shè)立私募股權(quán)投資基金的非公開方式從機(jī)構(gòu)投資者和高凈值個(gè)人募集所需資金以投資標(biāo)的公司股權(quán)，進(jìn)而優(yōu)化管理模式、企業(yè)框架、企業(yè)文化、財(cái)務(wù)制度，最終退出并獲得高額投資回報(bào)。[2]私募股權(quán)基金具有靈活性、融合性、高效性的特性能有效地填補(bǔ)民營(yíng)企業(yè)的自身缺陷，為其發(fā)展提供資金助力[2]。對(duì)于私募股權(quán)基金的界定與用法并不一致，國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)于這個(gè)概念的翻譯也不統(tǒng)一，而根據(jù)“PE”一詞在國(guó)際資本市場(chǎng)中的使用情況，將“private”和“equity”分別理解為“私募”和“股權(quán)”是比較恰當(dāng)?shù)?，因?yàn)镻E的募集方式一般表現(xiàn)為非公開性和主要針對(duì)非公眾投資者，而投資方式一般表現(xiàn)為投資于權(quán)益性資產(chǎn)。[3]

2、私募股權(quán)基金的特征

（1）投資標(biāo)的為權(quán)益性資產(chǎn)

權(quán)益性投資，是指投資企業(yè)通過投資取得受資企業(yè)相應(yīng)份額的所有權(quán)，從而形成投資企業(yè)與受資企業(yè)之間的所有權(quán)關(guān)系。當(dāng)前使用較為普遍的權(quán)益性資產(chǎn)主要包括公司普通股股權(quán)，以及可以轉(zhuǎn)換為公司普通股的優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券等準(zhǔn)股權(quán)資產(chǎn)。私募股權(quán)投資工具就是以前述權(quán)益性資產(chǎn)作為投資標(biāo)的而創(chuàng)設(shè)的。[4]

（2）其性質(zhì)為非標(biāo)準(zhǔn)化投資工具

私募股權(quán)投資工具的非標(biāo)準(zhǔn)化特點(diǎn)主要從以下兩方面進(jìn)行理解：第一，是投融資雙方進(jìn)行協(xié)商和談判的產(chǎn)物。私募股權(quán)投資工具的投資對(duì)象雖然均為權(quán)益性資產(chǎn)，但是任何一單股權(quán)投資都有其特殊性，都需要投資方與融資方共同對(duì)投資的具體條款（金額、期限、方式）[5]進(jìn)行協(xié)商。第二，私募股權(quán)投資工具的投資對(duì)象并不屬于我國(guó)《證券法》及相關(guān)法律法規(guī)所規(guī)定的在標(biāo)準(zhǔn)化交易場(chǎng)所發(fā)行或交易的“證券”。目前，我國(guó)法律尚未對(duì)私募股權(quán)基金的相關(guān)產(chǎn)品的發(fā)行標(biāo)準(zhǔn)、事前監(jiān)管、外部信用評(píng)級(jí)等方面進(jìn)行具體的規(guī)制。

（3）投資工具具有衍生性

所謂衍生性，是指投資工具的價(jià)值衍生于其他資產(chǎn)或工具，衍生品交易則是來源于基礎(chǔ)性資產(chǎn)或工具的一種契約安排。私募股權(quán)投資工具是一種比較典型的衍生性投資工具，是在普通股、普通債權(quán)的基礎(chǔ)上衍生而來的，其價(jià)格深受普通股、普通債權(quán)的影響。

二、我國(guó)私募股權(quán)基金監(jiān)管現(xiàn)狀

截止到 2017 年底，已經(jīng)有 22，446家私募基金管理人進(jìn)行了登記，同時(shí)有 66，418 只私募基金進(jìn)行了備案，私募基金管理人員工總?cè)藬?shù) 23.83 萬人，管理基金規(guī)模達(dá) 11.10 萬億元。私募大發(fā)展，合規(guī)也面臨嚴(yán)峻的形勢(shì)。2014-2017 年，證監(jiān)會(huì)對(duì) 773 家私募機(jī)構(gòu)開展了專項(xiàng)檢查，占行業(yè)總規(guī)模的 1.64%。檢查過程中發(fā)現(xiàn)存在較嚴(yán)重問題的私募機(jī)構(gòu)有 204 家，占比為 26.4%;如果大小問題都算上，占比為 85-89%。

關(guān)于我國(guó)私募基金行業(yè)相關(guān)監(jiān)管法律法規(guī)，私募基金行業(yè)適用的法律法規(guī)現(xiàn)在已頒布施行的主要法律法規(guī)可以總結(jié)概括為“一法、兩規(guī)、三辦法、四指引、多通知”。[6]

（1）一個(gè)基金“基本法”

“一法”即現(xiàn)行有效的《證券投資基金法》。《證券投資基金法》可謂是私募基金行業(yè)的“基本法”。首部《證券投資基金法》于 2003 年 10 月 28 日經(jīng)全國(guó)人大常委會(huì)通過，于 2004 年 6 月 1 日正式實(shí)施。但其具有很明顯的局限性，主要體現(xiàn)在：存在適用的基金類型范圍較窄的問題，其僅僅適用于公募證券投資基金，而將 PE 和 VC 以及產(chǎn)業(yè)基金等排除在外，沒有納入立法監(jiān)管范疇，不是一部完善整體的基金“基本法”。

（2）兩項(xiàng)“暫行規(guī)定”

“ 兩規(guī)”即指《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》和《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)作管理暫行規(guī)定》。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》同時(shí)適用于私募股權(quán)基金和私募證券基金，其監(jiān)管相對(duì)較為寬松，是在《證券投資基金法》的基礎(chǔ)上制定的，主要貢獻(xiàn)體現(xiàn)在：一是確立了私募基金的備案登記制度。無需在對(duì)私募基金的發(fā)行和私募基金管理人的設(shè)立進(jìn)行相關(guān)行政審批，只需要事后登記和備案即可。二是建立了合格投資者的制度。第十二條對(duì)合格投資者的金額設(shè)定在人民幣 100 萬元，同時(shí)對(duì)投資者的資產(chǎn)進(jìn)行了設(shè)置。三是建立了初步的資金募集及投資運(yùn)作的制度。主要包括：基金業(yè)協(xié)會(huì)嚴(yán)格限制推介的方式，不得通過報(bào)刊、電視、電子郵件等方式向不特定對(duì)象宣傳推介;不得向投資者承諾“保本保收益”。

《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)作管理暫行規(guī)定》于 2016年 7 月 15 日公布并于 2016 年 7 月 18 日正式實(shí)施。其頒布絕非偶然，與近年監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)于證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的監(jiān)管政策一脈相承。該規(guī)定共十六條，主要從產(chǎn)品推介，利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，關(guān)于委托提供投資建議，不得投資于不符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護(hù)政策的項(xiàng)目（證券市場(chǎng)投資除外），不得違法從事證券期貨業(yè)務(wù)或提供便利，不得損害投資者合法權(quán)益和商業(yè)賄賂，不得開展資金池業(yè)務(wù)，不得過度激勵(lì)以上八個(gè)方面對(duì)從事私募資管業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行規(guī)制。

（3）三部“管理辦法”

“三辦法”主要是指 《私募投資基金募集行為管理辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》《私募投資基金信息披露管理辦法》。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》是關(guān)于私募投資基金管理人登記和私募基金備案制度的專門立法，其對(duì)于登記和備案及相關(guān)信息報(bào)送作出了明確規(guī)定，并開通了私募基金登記備案系統(tǒng)以方便進(jìn)行登記和備案。

《私募投資基金募集行為管理辦法》（2016 年 7 月 15 日生效）是在監(jiān)管實(shí)踐中產(chǎn)生的，基金業(yè)協(xié)會(huì)在行業(yè)監(jiān)管過程中發(fā)現(xiàn)私募基金違規(guī)案件中多發(fā)生在募集階段或與募集階段相關(guān)。其中主要的內(nèi)容包括：一是明確了私募基金銷售的主體。第二條規(guī)定了私募基金銷售的兩種方式：自行銷售和委托銷售。二是嚴(yán)格禁止向非合格投資者募集資金。

《信息披露管理辦法》是對(duì)《暫行辦法》關(guān)于信息披露方面的重大補(bǔ)充，也是對(duì)于《暫行辦法》第二十四條的細(xì)化。其借鑒了公募基金的信息披露制度，但又有所不同，沒有要求私募基金每日披露，僅要求每季度至少披露一次;不像公募基金要求公開披露，《信息披露管理辦法》要求禁止公開披露或變相公開披露。

（4）基金業(yè)協(xié)會(huì)“四個(gè)指引”

“四指引”包括《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》、《私募投資基金合同指引》、《基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)指引（試行）》和《私募基金管理人登記法律意見書指引》四個(gè)指引。

參考文獻(xiàn)：

[1] 陳龍，我國(guó)私募股權(quán)基金公司的管理問題研究——以鼎暉投資為例，江西財(cái)經(jīng)大學(xué)碩士學(xué)位論文，2018，1-2

[2] 萬丈煒，增信措施在私暮股權(quán)基金投資中作用的案例分析[D]，江西財(cái)經(jīng)大學(xué)碩士學(xué)位論文，2018，1-2

[3] 黃曉捷、趙忠義，私募股權(quán)投資基金研究：文獻(xiàn)綜述[J]，武漢金融，2008，9，34-37

[4] 吳震盼，我國(guó)私募股權(quán)基金發(fā)展現(xiàn)狀芻議[J]，商業(yè)經(jīng)濟(jì)，2018，11，150-156

[5] 張錦秀，私募股權(quán)投資基金監(jiān)管的法律探究[D]，2018

[6] 周婷婷，我國(guó)股權(quán)眾籌投資人風(fēng)險(xiǎn)與法律防控[D]，吉林大學(xué)碩士學(xué)位論文，2017，5-6

[7] 王浩，私募股權(quán)基金組織形式以及退出機(jī)制：文獻(xiàn)綜述[J]，法制博覽（中旬刊），2012，03，94-96