農(nóng)村土地“三權(quán)分置”下的承包合同研究

姜彥斌 郝艷霞

早在2014年的時(shí)候中央1號(hào)文件就明確提出來了農(nóng)村土地的“三權(quán)分置”，這樣一來就對(duì)我們國家土地權(quán)利的重構(gòu)提出了一些新要求。在我們國家目前的現(xiàn)行法之中，農(nóng)村土地要想達(dá)到所有權(quán)與土地承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)的分置，就需要以承包合同為核心。那么在當(dāng)下“三權(quán)分置”的背景之下，其農(nóng)村土地權(quán)利結(jié)構(gòu)當(dāng)中，承包合同應(yīng)該要處在怎樣的位置當(dāng)中就還需要進(jìn)行深入研究。

一、研究爭(zhēng)議

現(xiàn)階段承包合同使用不規(guī)范及用戶率低的現(xiàn)象還是非常多的，同時(shí)還有一些農(nóng)戶沒有承包合同，這就給其土地產(chǎn)權(quán)的流轉(zhuǎn)及安全帶來了影響，所以這就必須要進(jìn)一步推動(dòng)土地確權(quán)登記頒證。對(duì)于承包合同的研究爭(zhēng)議點(diǎn)就在于其法律性質(zhì)：

第一，民事合同表示，它在是法律行為基礎(chǔ)上獲得土地承包經(jīng)營權(quán)的主要推進(jìn)，是其權(quán)利的創(chuàng)設(shè)取得。只有將其定性成為民事合同，才可以有效確定當(dāng)事人的基本權(quán)利與義務(wù)。但是事實(shí)上該合同與民事合同之間還是存在很多明顯的區(qū)別的，主要包含有對(duì)象、主體、訂立的方法、效力、期限以及國家干預(yù)等等。所以能夠發(fā)現(xiàn)承包合同是無法直接被適用在《合同法》當(dāng)中的，必須要依照民事法的相關(guān)理論和自身的特征去設(shè)計(jì)其中的規(guī)則。第二，行政合同表示，農(nóng)民已經(jīng)在行政合同之下取得了土地使用權(quán)，實(shí)現(xiàn)了農(nóng)業(yè)大改革。其中家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制就完全體現(xiàn)了政府部門對(duì)于農(nóng)業(yè)管理的轉(zhuǎn)變，即從原本的行政命令轉(zhuǎn)變成了行政合同。其中承包合同是行政合同在實(shí)踐過程中的一種形態(tài)表現(xiàn)，它屬于混合契約，基本表現(xiàn)在主客體、合同文本和承包經(jīng)營權(quán)利的相互分離性、農(nóng)戶土地權(quán)利的保護(hù)性和國家發(fā)展水平相適應(yīng)的幾項(xiàng)內(nèi)容。

雖然該合同的法律性質(zhì)存在比較大的爭(zhēng)議，但是大家普遍都還是認(rèn)為承包合同是土地承包經(jīng)營權(quán)利確立的重要基礎(chǔ)。但是當(dāng)下對(duì)于“三權(quán)分置”的研究，主要研究的有土地的承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)以及權(quán)利的構(gòu)造等內(nèi)容，很少有人去研究其承包合同。在這之中承包合同無疑是非常重要的，即不管以上幾種權(quán)利的性質(zhì)怎樣去確定，都必須要了解其權(quán)利獲得的基本方式，并要繼續(xù)對(duì)該方式進(jìn)行完善，所以承包合同絕不是“三權(quán)分置”當(dāng)中一項(xiàng)可有可無的內(nèi)容，而是所有命題研究的起點(diǎn)。

二、土地承包權(quán)利獲得的基礎(chǔ)

該項(xiàng)權(quán)利的獲得是將承包合同作為基本依據(jù)的，承包合同也是農(nóng)戶們享有該權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方式，該權(quán)利在合同生效的時(shí)候設(shè)立，其中承包合同制度設(shè)計(jì)主要有：

1、法律適用

該合同是和身份關(guān)系相關(guān)的合同，所以與《合同法》不相適用。它和農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員的身份有效緊密的關(guān)系：從其合同主體分析，農(nóng)戶必須要有一個(gè)人是其集體經(jīng)濟(jì)組織的成員才能夠成為承包者;從其內(nèi)容分析，該權(quán)利主要是以集體經(jīng)濟(jì)組織成員的身份確立的;從消滅上看，只要其集體經(jīng)濟(jì)組織成員的資格全部消滅，其合同也就終止了，其權(quán)利自然也就消失了。雖然它是和身份相關(guān)聯(lián)的，但是卻仍舊屬于民事合同。

2、規(guī)范內(nèi)容

該合同本身有專門的規(guī)定，但是也都是以承包合同所獲得的土地承包經(jīng)營權(quán)去進(jìn)行設(shè)計(jì)的。在“三權(quán)分置”之下，把合同當(dāng)中是其承包權(quán)利獲得的依據(jù)，就需要對(duì)其合同內(nèi)容進(jìn)行重新設(shè)計(jì)，必須要包括：主體、承包的期限以及當(dāng)事人的基本義務(wù)和權(quán)利、權(quán)利和義務(wù)的終止。在對(duì)合同進(jìn)行規(guī)范的時(shí)候，如果其中有涉及承包權(quán)、農(nóng)戶以及集體經(jīng)濟(jì)組織成員等比較復(fù)雜的內(nèi)容時(shí)，就需要對(duì)其立法模式重新進(jìn)行考量。

3、立法模式

農(nóng)戶是在承包合同的基礎(chǔ)上獲得土地承包權(quán)的，這一思路重點(diǎn)體現(xiàn)在《民法總則》當(dāng)中，并在非法人組織的章節(jié)去對(duì)其農(nóng)戶制度進(jìn)行確定。從其承包合同來看，需要明確規(guī)定農(nóng)戶所享有的承包權(quán)，并且自合同生效的時(shí)候設(shè)立就好，因此在《民法總則》當(dāng)中就不需要對(duì)農(nóng)戶、承包權(quán)和承包合同等作出過多的規(guī)定。在“三權(quán)分置”語境當(dāng)中，只有家庭承包之中承包合同才有存在的必要，而在其它形式的承包里，就不需要去規(guī)定承包合同。

三、土地經(jīng)營權(quán)利獲得的基礎(chǔ)

1、家庭承包

在家庭承包當(dāng)中，農(nóng)戶先在承包合同的基礎(chǔ)上獲得承包權(quán)，然后集體經(jīng)濟(jì)組織再將經(jīng)營權(quán)以相關(guān)建設(shè)用地使用權(quán)劃撥方法給已經(jīng)拿到承包權(quán)的農(nóng)戶。所以能夠發(fā)現(xiàn)承包權(quán)是經(jīng)營權(quán)獲得的基礎(chǔ)。

之所有使用上述這種劃撥方式就是因?yàn)檫@兩者之間都存在很多的相似之處：第一，在主體上兩者都存在一定限制;第二，在獲得方式上，這兩者都不需要進(jìn)行合同的簽訂;第三，在對(duì)價(jià)方式方面，兩者都不需要支付對(duì)價(jià);第四，在獲得權(quán)力流傳上，兩者都存在一定的限制，即轉(zhuǎn)讓、抵押等都存在非常大的限制。雖然這兩者存在很大的相似之處，但是在對(duì)農(nóng)村集體產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行改革的過程中，其土地經(jīng)營權(quán)流傳的限制已經(jīng)漸漸放寬了開來。

2、“四荒”土地

對(duì)于一些不適宜使用家庭承包方式的荒溝、荒山、荒灘以及荒丘都可以直接使用建設(shè)用地使用權(quán)出讓的方式，在構(gòu)建經(jīng)營權(quán)出讓合同的基礎(chǔ)上，讓其它的個(gè)人或者單位獲得。

之所有使用上述這種方式就是因?yàn)檫@兩者之間存在很多的相似之處：第一，在主體方面，兩者都沒有身份上的限制;第二，在獲得方式上，兩者都需要通過拍賣以及競(jìng)標(biāo)等方式獲取;第三，在對(duì)價(jià)上，兩者都必須要支付對(duì)價(jià);第四，在獲得權(quán)力流傳上，兩者的基本限制都是在用途管理和限制上。

在取得土地經(jīng)營權(quán)方面，完全可以和建設(shè)用地使用權(quán)進(jìn)行類比，從而構(gòu)建出來經(jīng)營權(quán)的劃撥和出讓制度。正是因?yàn)椤叭龣?quán)分置”的出現(xiàn)，才使得農(nóng)村地區(qū)土地與城市土地制度在構(gòu)建上漸漸同步起來，給其帶來了非常重大的頂層設(shè)計(jì)。

總的來說，在“三權(quán)分置”的語境當(dāng)中，需要將承包合同當(dāng)做土地承包權(quán)獲得的依據(jù)，同時(shí)對(duì)其法律使用、立法模式以及規(guī)范內(nèi)容作出區(qū)別于現(xiàn)行法的一些制度設(shè)計(jì)。另外在該語境當(dāng)中對(duì)其承包合同的重構(gòu)和反思，給其土地承包權(quán)及經(jīng)營權(quán)在未來的民法典制定之中找到了一個(gè)相對(duì)比較合適的體系歸屬。其中承包權(quán)及承包合同、農(nóng)戶的相關(guān)制度可以讓《農(nóng)村土地承包法》去規(guī)范，經(jīng)營權(quán)則可以通過益物權(quán)去讓《物權(quán)法》進(jìn)行調(diào)整。

（作者單位：132525吉林省蛟河市天北鎮(zhèn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)管理服務(wù)中心）