論我國(guó)公司法資本制度改革后的發(fā)展方向

孫文婧

摘要：公司資本制度一直擔(dān)負(fù)著維護(hù)公司債權(quán)人利益、便利公司股東投資和促進(jìn)公司融資、分散風(fēng)險(xiǎn)兩個(gè)方面的任務(wù)。目前我國(guó)公司法制度有了重大變革，取消了最低資本額，轉(zhuǎn)變了公司資本的法律制度模式即由原先的法定資本制轉(zhuǎn)變?yōu)槭跈?quán)資本制，并且對(duì)于特定的法律程序如驗(yàn)資程序也加以取消，但由于目前的公司法改革并未在公司法上做出整體性和系統(tǒng)性的改革，因此通過(guò)對(duì)公司法改革具體措施的分析，借助于對(duì)公司資本制度的認(rèn)識(shí)理解，對(duì)我國(guó)未來(lái)公司法的完善及進(jìn)一步改革的方向提出意見(jiàn)建議尤為必要。

關(guān)鍵詞：法定資本制;授權(quán)資本制;資本制度改革

中圖分類號(hào)：D913.991 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1008-4428（2019）09-0163-03

一、我國(guó)公司資本制度改革的背景

近年來(lái)，大陸法系國(guó)家的公司法都逐漸從法定資本制轉(zhuǎn)變?yōu)橛⒚婪ㄏ档氖跈?quán)資本制，廢除了最低資本額。其中不乏各國(guó)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)及其他方面的原因。如美國(guó)公司在無(wú)最低資本要求的體制下，依靠社會(huì)信用體系，揭開(kāi)公司面紗，訴訟審查關(guān)聯(lián)交易，股東債權(quán)衡平居次等規(guī)則，既有效防止了對(duì)債權(quán)人利益造成不正當(dāng)侵害。也正是由于授權(quán)資本制的靈活性，吸引了大批大陸法系國(guó)家的公司選擇在英美國(guó)家注冊(cè)投資。

我國(guó)2013年公司法的修訂是一次對(duì)公司法未來(lái)發(fā)展方向有著重大影響的修訂，其中最為重要的就是把公司法中對(duì)于注冊(cè)資本的規(guī)定由法定改為公司章程規(guī)定。并相應(yīng)修改了公司的設(shè)立登記制度。這次變革一方面是黨全面深化改革戰(zhàn)略目標(biāo)的法律體現(xiàn)，變革公司資本法定為公司登記認(rèn)繳資本;另一方面也是企業(yè)在資本市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)中的必然要求，登記認(rèn)繳資本能夠一定程度上緩和企業(yè)融資成本及經(jīng)濟(jì)壓力，保障企業(yè)平穩(wěn)發(fā)展，減輕日益嚴(yán)峻的就業(yè)壓力。

當(dāng)然也有不少學(xué)者指出這次改革是由于深圳地區(qū)的先行試點(diǎn)，導(dǎo)致“生米煮成熟飯，倒逼全國(guó)人大就餐”，而僅僅以鼓勵(lì)投資為由就將公司資本制度中的最低資本標(biāo)準(zhǔn)和附期限實(shí)際繳付的要求刪除，無(wú)視了這兩項(xiàng)制度的積極價(jià)值，也必然會(huì)導(dǎo)致公司資本制度在邏輯上的紊亂。給公司債權(quán)人利益的保護(hù)造成制度上的缺口，惡化交易環(huán)境。

因此，對(duì)于這次公司資本制度的變革褒貶不一，究其原因無(wú)非是因?yàn)椴簧賹W(xué)者堅(jiān)持此次變革的政治性領(lǐng)先了變革的科學(xué)性。導(dǎo)致我國(guó)公司資本制度變革缺乏充足的變革基礎(chǔ)，并且在取消了最低資本額及驗(yàn)資程序后，公司法其他相應(yīng)的條文也未相應(yīng)做出合理的調(diào)整。

綜上所述，對(duì)于此次公司資本制度的變革其實(shí)能探討的地方很多，也需要通過(guò)學(xué)理上不斷地分析研究，最終尋求出一條適合中國(guó)公司發(fā)展的道路。

二、公司資本制度的形成動(dòng)因及類型

（一）公司資本制度的形成動(dòng)因

公司資本制度作為公司法的支撐性制度之一，其與公司治理制度相輔相成，構(gòu)成了公司法法律體系中支柱型的兩大制度，保障公司經(jīng)營(yíng)運(yùn)作的程序化及效率化。公司資本制度狹義上來(lái)說(shuō)包括了公司資本從進(jìn)入、維持到退出的一整個(gè)過(guò)程的相應(yīng)法律制度，廣義上來(lái)說(shuō)則是從股東出資設(shè)立公司出發(fā)，包括了公司整體運(yùn)營(yíng)過(guò)程的一整套制度規(guī)則體系。公司資本制度從理論層面雖可劃分為不同的類型。然而究其根本。其形成的最初目標(biāo)還是在于國(guó)家希望通過(guò)法律手段平衡股東與債權(quán)人之間的利益，最終由于各國(guó)采取的法律手段不盡相同，從而各國(guó)法律中形成的公司資本制也呈現(xiàn)出傾向于保護(hù)債權(quán)人利益或傾向于促進(jìn)公司資本運(yùn)轉(zhuǎn)良好兩種完全不同的制度傾向。

（二）公司資本制度的類型

公司資本制度根據(jù)公司資本的功能不同分為兩種不同的類型。一種類型是法定資本制，公司在設(shè)立初期就通過(guò)約定的公司章程對(duì)公司的資本總額進(jìn)行了明確的規(guī)定，并必須一次性發(fā)行，全部認(rèn)足和募足，一次性全部繳納，以確保資本擔(dān)保功能的實(shí)現(xiàn)。在公司成立后，必須經(jīng)股東大會(huì)做出決議，才能變革公司章程的資本數(shù)額。同時(shí)必須辦理相關(guān)變更手續(xù)。才能增加公司資本。因此法定資本制度更傾向于保護(hù)債權(quán)人的利益、交易安全以及社會(huì)利益的安全。

另一種類型是授權(quán)資本制，該制度則強(qiáng)調(diào)公司資本促進(jìn)融資和分散風(fēng)險(xiǎn)的功能，賦予公司更大的融資靈活性。在公司設(shè)立時(shí)，公司資本總額雖記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只需認(rèn)足并繳付記載的公司資本總額的一部分，公司在成立后，如出現(xiàn)任何需要，經(jīng)公司章程規(guī)定的董事會(huì)或股東大會(huì)決議，均可隨時(shí)向未足額出資股東或社會(huì)募集資金。并且在公司成立后，選擇增加公司資本，辦理增資手續(xù)。也不再需要變革公司章程。授權(quán)資本制最大的特點(diǎn)就是國(guó)家立法允許公司分次發(fā)行公司股份，使得公司在經(jīng)營(yíng)時(shí)獲得更大的靈活性。可根據(jù)需要隨時(shí)增資。

此外，更為實(shí)用、簡(jiǎn)潔和靈活的聲明資本制也是不少英美法系國(guó)家在除法定資本制和授權(quán)資本制外，采取的另一類公司資本制度，其要求公司實(shí)事求是。主動(dòng)聲明其發(fā)行資本的實(shí)際情況。如美國(guó)很多州都廢除授權(quán)資本制采取聲明資本制，澳大利亞也在1998年改革了公司資本制為聲明資本制。

三、我國(guó)公司資本制度的選擇

（一）我國(guó)目前的公司資本制度

從我國(guó)公司法的改革過(guò)程上看，我國(guó)的公司法改革是一種漸進(jìn)性、保守性的改革。它并沒(méi)有徹底顛覆我國(guó)的資本形成制度，具體體現(xiàn)為我國(guó)雖然在制度上已拋棄法定資本制，但究其外在，在形式上仍具有法定資本制的特征。我國(guó)《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》仍規(guī)定了要求公司股東履行登記手續(xù)，登記后的注冊(cè)資本將體現(xiàn)在公司的法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照上，從而確保產(chǎn)生公示公信力。同時(shí)，股東也需在自己認(rèn)繳的出資范圍內(nèi)履行出資義務(wù)。

（二）我國(guó)未來(lái)的公司資本制度的選擇

就目前來(lái)看，在整個(gè)世界范圍內(nèi)，法定資本制和授權(quán)資本制之間的界限都趨于模糊。國(guó)家應(yīng)不再局限于法定資本制或授權(quán)資本制概念的約束選擇公司資本制度，而應(yīng)傾向于根據(jù)本國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需求和社會(huì)利益要求，制定出更適合本國(guó)公司發(fā)展的資本制度。

由于我國(guó)公司資本制度改革并不是自發(fā)形成，很大程度上受到了國(guó)外公司法資本制度改革潮流的影響，因此，雖然我國(guó)法定資本制度的內(nèi)核早已被基本清除，但不可否認(rèn)的是我國(guó)現(xiàn)行的資本制度仍可以被稱為法定資本制。需要注意的是，英美法系國(guó)家的公司資本制度改革其實(shí)是在經(jīng)歷了數(shù)十年的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)變遷后。根據(jù)社會(huì)的實(shí)際需求和經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)實(shí)發(fā)展壓力，適時(shí)做出的公司資本制度變革，但我國(guó)其實(shí)從法定資本制設(shè)立之初到現(xiàn)在，也不過(guò)短短的十幾年時(shí)間，況且由于認(rèn)為即使是設(shè)立了法定資本制，強(qiáng)調(diào)保護(hù)債權(quán)人的利益，也無(wú)法避免虛假出資、抽逃出資等違法行為，甚至出現(xiàn)愈演愈烈的情況。無(wú)視法定資本制的優(yōu)點(diǎn)，一味批判法定資本制的不足，棄法定資本制而轉(zhuǎn)投授權(quán)資本制的懷抱實(shí)在不是明智之舉。

未來(lái)我國(guó)在公司資本制度改革上應(yīng)立足本國(guó)的國(guó)情，在法定資本制度的前提下，逐步放松對(duì)公司資本制度的管控，強(qiáng)化股東和章程對(duì)公司的自治，以求尋找到適合我國(guó)國(guó)情的公司發(fā)展及社會(huì)利益保護(hù)的公司法制度。

四、公司資本制度改革的分析研究

（一）法定最低資本額的取消

法定最低資本額的取消是此次公司法改革過(guò)程中影響最為深遠(yuǎn)的一次變革。但必須明確的是，沒(méi)有了法定最低資本額，并不意味著股東出資義務(wù)的完全免除。因?yàn)楣局灰怯洿_立，其股東的出資義務(wù)也就被立刻確定下來(lái)，所以股東出資義務(wù)并不會(huì)因?yàn)榉ǘㄗ畹唾Y本額的取消即滅失，最低資本額的取消改變的只是股東的出資范圍和出資數(shù)額。

除此之外，“侏儒公司”的問(wèn)題也是在最低資本額取消后必然會(huì)面臨的問(wèn)題?！百骞尽笔侵缸?cè)資本數(shù)額很小的公司，因?yàn)椴慌懦行┕驹诔闪r(shí)，趁著公司法最低資本額的取消，刻意只用極少的注冊(cè)資本，那么在此類公司面臨債務(wù)問(wèn)題時(shí)，很可能根本無(wú)法給予債權(quán)人必要的利益保護(hù)。并且在司法實(shí)踐中法官往往缺乏合理的標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)驗(yàn)判斷公司的注冊(cè)資本是否與其交易的規(guī)模相適應(yīng)。如注冊(cè)資本同為1元錢的商貿(mào)公司和科技咨詢公司，由于前者需要強(qiáng)大的貨幣資本支撐，后者則主要依賴科技人才的專業(yè)能力，因此，對(duì)實(shí)際運(yùn)用資金的要求差別很大。這就要求債權(quán)人在進(jìn)行交易的過(guò)程中須盡到合理必要的注意義務(wù)，畢竟如果由于交易過(guò)程中債權(quán)人自己的疏忽，在沒(méi)有設(shè)定擔(dān)保的情形下與這類公司發(fā)生交易，其受騙的風(fēng)險(xiǎn)極大，之后也很難救濟(jì)。

因此，在立法上應(yīng)明確如因債權(quán)人未盡合理必要的注意義務(wù)，導(dǎo)致與“侏儒公司”發(fā)生交易，之后產(chǎn)生的交易風(fēng)險(xiǎn)都應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人自己承擔(dān)。當(dāng)然，此問(wèn)題也不可能完全能夠由債權(quán)人自己解決，根據(jù)債權(quán)人的請(qǐng)求。法官也應(yīng)積極調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)去向是否正當(dāng)。由債務(wù)人公司承擔(dān)舉證責(zé)任。如果經(jīng)過(guò)調(diào)查，查證公司的財(cái)產(chǎn)被股東違法分配，通過(guò)關(guān)聯(lián)交易而轉(zhuǎn)出，贈(zèng)送他人等手段使股東或其利益關(guān)聯(lián)人從中獲取非法利益的，可以直接援引我國(guó)《公司法》第20條規(guī)定，認(rèn)定股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）認(rèn)繳資本制的確立

此次資本制度改革不能認(rèn)為認(rèn)繳資本制的確立就意味著股東不再需要履行出資義務(wù)。認(rèn)繳資本制不同于實(shí)繳資本制要求股東必須在公司注冊(cè)成立時(shí)即承擔(dān)出資義務(wù)，它規(guī)定股東可以在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中選擇定期或分期履行出資義務(wù)，但股東本身的出資數(shù)額仍然是確定的，并且對(duì)于出資義務(wù)來(lái)說(shuō)，由于實(shí)繳資本制致使股東出資義務(wù)自出資繳納后即滅失，因此對(duì)于股東的法律約束期限是相當(dāng)有限的，相比較而言，認(rèn)繳資本制則使得股東在繳納完全部的出資數(shù)額前都將一直負(fù)有出資義務(wù)。

但認(rèn)繳資本制的確立也會(huì)導(dǎo)致一個(gè)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，即由于資本認(rèn)繳股東無(wú)須即時(shí)給付出資財(cái)產(chǎn)，且股東的出資義務(wù)履行的期限也不確定，很可能會(huì)出現(xiàn)某些公司，其公司章程所定注冊(cè)資本為巨大數(shù)額，但實(shí)際繳付資本則為極小數(shù)額，余額在章程中約定自公司成立后第50年或第100年時(shí)繳付到位。這類公司如果不實(shí)際從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對(duì)社會(huì)利益和債權(quán)人利益未必會(huì)造成損害，但一旦進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，在其不能支付到期債務(wù)時(shí)，債權(quán)人請(qǐng)求其立即履行資本繳付義務(wù)以償還債權(quán)人，目前《公司法》并沒(méi)有依據(jù)支持債權(quán)人的主張，則只能依據(jù)《破產(chǎn)法》申請(qǐng)破產(chǎn)作為最后的救濟(jì)手段。

針對(duì)上述問(wèn)題尋求解決方法時(shí)?；蛟S需要先討論一個(gè)問(wèn)題，即公司在面臨資不抵債等嚴(yán)重債務(wù)問(wèn)題時(shí)，股東如未繳納完全部的認(rèn)繳資本應(yīng)承擔(dān)何種程度上的出資義務(wù)？是對(duì)股東免于追責(zé)，還是必須追究股東至其繳納完全部認(rèn)繳資本？筆者認(rèn)為，還是應(yīng)該由未履行完出資義務(wù)的股東履行出資義務(wù)，完成注冊(cè)資本的認(rèn)繳，以償還債權(quán)人到期債務(wù)，否則將對(duì)債權(quán)人的利益帶來(lái)更多的風(fēng)險(xiǎn)。因此，可以在公司法中另行增加關(guān)于公司無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)，而公司章程約定的股東繳付資本期限尚未屆至或未約定繳付資本期限時(shí)，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院判令股東立即繳付尚未繳付的資本，用以償還債權(quán)人的規(guī)定，以保護(hù)到期債權(quán)人的利益。

必須注意的是，雖然現(xiàn)在我國(guó)公司法確立了資本認(rèn)繳制，但在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中實(shí)繳資本還是起著極為重要的作用，它是股東實(shí)際向公司交付的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，反映著公司實(shí)際擁有的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，體現(xiàn)了當(dāng)時(shí)公司的財(cái)產(chǎn)實(shí)力及之后財(cái)產(chǎn)能力的基礎(chǔ)，在公司債權(quán)人要求公司履行到期債務(wù)時(shí)，最終公司是否有足夠的資金向債權(quán)人償還債務(wù)還是取決于其實(shí)繳的資本。所有可能與公司發(fā)生民商事關(guān)系的交易者或債權(quán)人只有在知曉公司實(shí)繳資本信息的情況下。才能更好地在公司不履行債務(wù)時(shí)以實(shí)繳資本為據(jù)追究股東的出資義務(wù)與責(zé)任，如對(duì)公司的實(shí)繳資本不采取必要的公示監(jiān)督手段，與公司發(fā)生交易的交易者或債權(quán)人將無(wú)從了解公司資本的實(shí)際情況，也就更不可能根據(jù)公司資本情況明確公司內(nèi)不同股東的具體出資數(shù)額，追究公司股東的出資責(zé)任，甚至即使公司出現(xiàn)了為逃避法律責(zé)任任意篡改實(shí)繳資本的情況，公司債權(quán)人也根本無(wú)法得知，最終導(dǎo)致在司法實(shí)踐中通過(guò)公司提供的不明真假的實(shí)繳資本信息法官根本難以做出公正的裁判。

至于實(shí)繳資本的公示方式也值得探討。采取登記注冊(cè)的方式對(duì)于資本信息的公示來(lái)說(shuō)可能顯得過(guò)于復(fù)雜。根據(jù)現(xiàn)代市場(chǎng)發(fā)展，可以選擇由公司登記機(jī)關(guān)建立統(tǒng)一固定的公司登記信息公示平臺(tái)，并進(jìn)行必要的監(jiān)督管理。公司的登記信息一旦在平臺(tái)上予以公示，就應(yīng)當(dāng)視為正確無(wú)誤，非經(jīng)法定程序不得修改，從而杜絕盈利造假，抽逃出資，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等的違法行為。

（三）驗(yàn)資程序的廢除

驗(yàn)資程序是指法定機(jī)構(gòu)按規(guī)定查驗(yàn)公司股東實(shí)際出資情況，并在查驗(yàn)后根據(jù)查驗(yàn)結(jié)果提供相應(yīng)證明文件的程序。它通過(guò)法定機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)并提供相應(yīng)證明確保了公司股東出資情況的真實(shí)性，但驗(yàn)資程序在一定程度上還是受到了大眾的質(zhì)疑，如經(jīng)常出現(xiàn)的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)與公司共同進(jìn)行虛假驗(yàn)資的情況等等。

在驗(yàn)資程序被廢除之后，由于公司的資本真實(shí)情況無(wú)法通過(guò)驗(yàn)資程序來(lái)保障。只能依靠行為人本身的誠(chéng)實(shí)守信以及相互監(jiān)督。法律在此層面上所發(fā)揮的作用微乎其微，但法律對(duì)資本的干預(yù)和監(jiān)督仍是十分必要的，只是其干預(yù)監(jiān)督的方向可以放在公司的實(shí)際運(yùn)行經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，把控公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)過(guò)程，一旦發(fā)現(xiàn)公司出現(xiàn)虛假出資等情況，立刻由登記機(jī)關(guān)主動(dòng)依職權(quán)展開(kāi)調(diào)查并告知發(fā)生或即將發(fā)生交易的當(dāng)事人調(diào)查結(jié)果。也可根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，由當(dāng)事人自行調(diào)查核實(shí)資本真實(shí)情況，將出資履行的舉證責(zé)任歸屬于出資股東，由股東證明其已履行完出資義務(wù)，若無(wú)法證明則推定股東為未履行完畢出資。

（四）出資形式的改動(dòng)

這次改革刪除了《公司法》第27條第3款中發(fā)起人或股東用貨幣出資的比例限制。非貨幣則只要滿足了可以估價(jià)以及能夠依法轉(zhuǎn)讓兩個(gè)條件均可出資。然而，在之后修訂的《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例）的決定》中用條文明確規(guī)定了“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”，對(duì)公司的出資形式進(jìn)行了限制，這下位法對(duì)公司法在出資形式層面上與上位法的矛盾之處，也將是之后公司法改革所應(yīng)引起注意并加以修改的地方。

（五）股東出資責(zé)任的變化

在刑法上，公司法公司資本制的改革也勢(shì)必會(huì)影響刑法條文中關(guān)于資本犯罪的未來(lái)發(fā)展方向，畢竟有不少學(xué)者提出既然公司法中已經(jīng)取消了最低資本額，也廢除了驗(yàn)資程序，那么相對(duì)較為寬松的資本制度是否也意味著刑法上資本犯罪可以從輕處罰，甚至是否還有必要在刑法上設(shè)立資本犯罪。

在2014年召開(kāi)的全國(guó)人大常委會(huì)上，對(duì)刑法中涉及的兩個(gè)資本犯罪的條款都做了立法解釋。即“刑法第158條、第159條的規(guī)定，只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司”。由此可以看到，只有實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司才可適用刑法資本犯罪的條款。與此同時(shí)，實(shí)行認(rèn)繳登記制的公司在刑法上并無(wú)具體的資本犯罪法律條文可適用，這對(duì)于認(rèn)繳登記制公司如發(fā)生了破壞資本制度的資本犯罪行為，如何保障債權(quán)人利益其實(shí)提出了更嚴(yán)峻的拷問(wèn)。因此，改變對(duì)資本違法的認(rèn)識(shí)。形成對(duì)資本法律制度的敬畏，就我國(guó)目前資本違法行為仍層出不窮的現(xiàn)狀來(lái)說(shuō)，對(duì)資本違法行為的刑事處罰及行政處罰還是有必要進(jìn)行規(guī)定并予以加強(qiáng)的。