誰出錢多誰就是大股東？—股權(quán)結(jié)構(gòu)，化妝品企業(yè)上市前必須解決的“硬核”問題

文/琴 心

化妝品企業(yè)上市前，有一個必須解決的“硬核”問題，那就是股權(quán)結(jié)構(gòu)。關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)設計有很多熱點問題至今為止仍會令很多企業(yè)領(lǐng)導人爭論不休，比如：是否誰出錢多誰就應該是大股東？為了體現(xiàn)公平，是否就應該均分股權(quán)？按出資比例分配股權(quán)會有什么問題……

對此，我們請到北京律豹科技有限公司創(chuàng)始人、股權(quán)律師黃長征先生針對這些熱點問題進行一一解答。

黃律師您好，請問化妝品企業(yè)準備上市，應該提前多久做股權(quán)分配？進行股權(quán)分配前應捋順哪些關(guān)系？做好哪些準備工作？

黃長征律師：應該這么說，企業(yè)準備上市前，應捋順股權(quán)架構(gòu)、創(chuàng)始團隊、核心團隊、投資人之間的平衡關(guān)系，還要考慮通過什么方式保證創(chuàng)始團隊的控制權(quán)。

化妝品企業(yè)進行股權(quán)分配應遵循哪些原則？

黃長征律師：化妝品企業(yè)進行股權(quán)分配應遵循以下三個原則：

1. 核心股東原則

股權(quán)分配之所以要遵循核心股東原則，是因為創(chuàng)業(yè)團隊的決策機制，雖然可以民主協(xié)商，但在意見出現(xiàn)分歧時必須能夠決策、一錘定音才能適應瞬息萬變的移動互聯(lián)網(wǎng)時代。隨著企業(yè)的發(fā)展，股東間存在意見分歧很正常，核心股東原則指在公司成立到發(fā)展變化的整個過程，一定要有一個人能夠把控全局，這樣才能把合伙機制往前帶動。而這個對全局的把控，就是核心股東發(fā)揮領(lǐng)導力、控制力的一種體現(xiàn)。

2. 股權(quán)分配一定是一個動態(tài)調(diào)整的過程

企業(yè)所處的環(huán)境是千變?nèi)f化的，分配機制也需要有一個動態(tài)的調(diào)整。比如增加了新的業(yè)務，要增加相對應的激勵環(huán)節(jié)，或者制定的計算方法明顯不合理或顯失公平，要及時進行調(diào)整。股權(quán)分配不是一蹴而就的，要根據(jù)公司所處的階段、所處的環(huán)境、業(yè)務模式進行動態(tài)的調(diào)整。

3. 公開、透明

公開、透明的理念，要求股權(quán)的分配機制，通過合理的方式讓所有參與分配的人知道。只有對參與分配的人公開、透明，他們才不會猜測、不會抱怨，才不會認為不公平、不合理。要有一個公開、透明的機制，這個機制需要參與股權(quán)分配的人一起參與制定。

您剛說的第一個是“核心股東原則”，那么應該如何保證核心股東的地位？

黃長征律師：要保證核心股東的地位，應該做到：第一，充分利用《中國人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）中“公司章程另有規(guī)定的除外”這一廣闊空間，嘗試將表決權(quán)與分紅權(quán)分開。

第二，不妨在公司章程中直接規(guī)定董事會過半數(shù)的董事由創(chuàng)始股東團隊或核心創(chuàng)始人提名或委派。在董事會層面，股東之間可約定董事會議事規(guī)則，并記載于公司章程，進而對公司及所有股東產(chǎn)生約束力。

第三，對于公司有重大影響的事件，比如出讓控制權(quán)、重大人事任免等，可規(guī)定須核心創(chuàng)始人同意方可通過。

第四，簽訂一致行動人協(xié)議或采取表決權(quán)委托。

第五，在公司引進資本時應進行風險評估，了解投資人的戰(zhàn)略，制定應對方案。

誰出錢多誰就占大股嗎？請結(jié)合化妝品企業(yè)的情況，談談股權(quán)分配容易走入的幾個誤區(qū)。

黃長征律師：“誰出錢誰就占大股”這個說法并不正確，因為化妝品企業(yè)的成功運營取決于研發(fā)與生產(chǎn)、品牌、渠道、資金等很多關(guān)鍵要素，資金只是其中的一個要素，如果誰出資多誰占大股，很顯然不利于化妝品企業(yè)的發(fā)展。

化妝品企業(yè)在股權(quán)分配方面容易走入的誤區(qū)包括：1.很容易根據(jù)出資額的多少來分配，也就是上面所說的誰出錢多誰就占大股；2.一些個人或家族創(chuàng)業(yè)企業(yè)很容易會為了體現(xiàn)公平而均分股份，這也是容易造成內(nèi)部管理權(quán)混亂的原因，是不可以的；3.有些企業(yè)還會出現(xiàn)為了期望的業(yè)績而給現(xiàn)實并沒有貢獻的成員分配股份的情況，這也會在一定程度上成為阻礙企業(yè)發(fā)展的原因，也是不可取的。

關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)，據(jù)說有一個“7條生命線”法則，您能否給我們解釋一下“7條股權(quán)生命線”都是什么？分別有什么作用？

黃長征律師：關(guān)于“7條生命線”，是有些股權(quán)老師以訛傳訛的說法，他們并不真正了解，今天我來解釋一下。

第1條生命線：67%線

有些股權(quán)老師會講，擁有67%股權(quán)，就擁有對公司完全控制權(quán)，實際上不是的，最正確的說法：

1. 有限責任公司股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

這句話表達的是七項股東會決議：1.修改公司章程；2.增加注冊資本；3.減少注冊資本；4.公司合并；5.公司分立；6.解散公司；7.變更公司形式；必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。也就是只有這七項股東會決議才需要三分之二以上表決權(quán)的股東決定，并不是說擁有對公司完全的控制權(quán)。

2. 股份有限公司是股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

這句話表達的是七項股東會決議，（1）修改公司章程；（2）增加注冊資本；（3）減少注冊資本；（4）公司合并；（5）公司分立；（6）解散公司；（7）變更公司形式；必須經(jīng)過出席會議的股東所持表決權(quán)三分之二的股東通過。也就是只有這七項股東會決議，才需要出席會議的股東三分之二以上表決權(quán)的股東決定，并不是說擁有對公司完全的控制權(quán)。

第2條生命線：51%線

很多股權(quán)老師會講，51%對公司有相對控制權(quán)，我認為這句話更加荒謬。首先要區(qū)分有限責任公司和股份有限公司，有限責任公司，公司法并沒有這么規(guī)定，而是把股東會決策權(quán)利交給章程，也就是說章程可以規(guī)定49%有表決權(quán)的股東有決策權(quán)，也沒有毛病，當然有七項股東會決議公司法已經(jīng)規(guī)定了如何決議，章程是不能規(guī)定的。有限責任公司想要對公司擁有相對控制權(quán)關(guān)鍵取決于章程如何規(guī)定，所以說任何公司一定要請專業(yè)的股權(quán)律師進行把關(guān)。

《公司法》對股份有限公司有明確規(guī)定：一般事項股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。理論上，50.001%也是可以的，并不是51%。

第3條生命線：34%線

很多股權(quán)老師會講34%一票否決權(quán)，這個企業(yè)老板一定要重視，實際上不是，實際這句話相對于上面講到的有限責任公司股東會決議的七項重要事項：1.修改公司章程；2.增加注冊資本；3.減少注冊資本；4.公司合并；5.公司分立；6.解散公司；7.變更公司形式。要經(jīng)過三分之二的股東表決權(quán)決定。也就是，如果33.3334%有表決權(quán)的股東不同意，七個重要事項就不能通過，并不是所有事項，而是七項。

第四條生命線：20%線

有些股權(quán)老師會講，如果擁有你公司20%股權(quán)的這家有關(guān)聯(lián)的業(yè)務公司是上市公司，上市公司可以合并你的報表，你就可能上不了市了。但其實，公司法沒有規(guī)定涉及財務合并報表的事。

第五條生命線：10%線

有些所謂的股權(quán)老師會講，一般對內(nèi)部員工股權(quán)激勵要控制10%以內(nèi)，這個更加荒謬。我們來看看公司法是怎么規(guī)定的：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)，股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

這句話表達的意思是公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，注意是嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，也就是存續(xù)不會使股東受到重大損失也不行，通過其他途徑不能解決，這句話表達的意思是有其他途徑也不能申請，也就是說要具備三個條件加上10%表決權(quán)的股東才能向法院申請解散公司。

第六條生命線：5%線

5%生命線，和大多數(shù)公司無關(guān)，只是關(guān)于上市公司的事。

第七條生命線：1%線

有些股權(quán)老師說，這條可以申請開股東會、監(jiān)事會權(quán)利的股權(quán)分界線，這也很荒謬。

關(guān)于1%，在《公司法》中是這樣說的：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。對于這個行為，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；當監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，1%以上的股東為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

根據(jù)《公司法》，對1%以上表決權(quán)的股東行使訴訟權(quán)利要滿足很多的條件才能行使，并不是隨便想行使就行使的。