互聯(lián)網平臺用工勞動關系問題研究

文/中國工運研究所 張立新

“平臺+從業(yè)者”在我國屬新就業(yè)形態(tài)，這一發(fā)端于國外的業(yè)態(tài)“子彈”已經在國內飛了幾年，如今互聯(lián)網平臺企業(yè)叢生，網約的司機、家政員、美容師、美發(fā)師、廚師等“網約工”劇增?；ヂ?lián)網平臺用工有別于工作時間、地點、內容相對固定的傳統(tǒng)“單位制”用工，工作指令、業(yè)務信息、資金結算、獎勵懲罰等全部信息化，網約工可以選擇工作時長、服務頻次以及是否接受互聯(lián)網平臺指派，便捷靈活是其主要特點。與互聯(lián)網平臺用工的便捷靈活相伴隨，數千萬網約工群體對平臺可能存在的從屬性也被虛化，多處于無勞動合同、無社會保障狀態(tài)?；ヂ?lián)網平臺企業(yè)的用工創(chuàng)新為其勃興提供了支持，也帶來了與網約工法律關系性質的爭執(zhí)。

互聯(lián)網平臺用工法律關系確認問題

多數平臺企業(yè)堅持新業(yè)態(tài)之新，就包括了與網約工不形成勞動關系。為將自己隔離于勞動關系，避免發(fā)生直接用工，許多平臺企業(yè)設計復雜的法律關系，常見的有居間、聯(lián)營、承包等民事關系，有的找用工地外包商與網約工簽合同甩責，以實現其所謂的用工靈活、“資產輕質化”等經營目標。網約工則通過勞動爭議仲裁與訴訟對抗這一創(chuàng)新，要求確認勞動關系。

2015年至2018年一季度北京朝陽區(qū)法院受理的188件互聯(lián)網平臺用工勞動爭議案件均為服務業(yè)，主要涵蓋司機、家政員、美容師、美發(fā)師、廚師等職業(yè)，涉及12個互聯(lián)網平臺。在審結的171件案件中，超過84%的案件雙方對是否建立勞動關系存在爭議，這些案件從一個側面反映出網約工對建立勞動關系的集中訴求。

互聯(lián)網平臺企業(yè)堅持用工自由，網約工期待得到勞動法保護，爭執(zhí)源自現行法律體系的設計。在勞動關系中，勞動者享有工作時間和休息休假保護，最低工資保障，參加職業(yè)培訓和社會保險，勞動合同解除還可主張經濟補償金等等。多數平臺企業(yè)拒絕與網約工建立勞動關系，主要是不愿承擔這些用人成本。對網約工而言，認定為勞動關系便“應有盡有”，否定勞動關系則“一無所有”。

在勞動關系確認的規(guī)則上，我國堅持從屬性的思路，采用了統(tǒng)一標準，目前仍沿用勞動和社會保障部【2005】第12號文《關于確認勞動關系事項的通知》。根據該通知，勞動關系的成立，除雙方符合主體資格外，需結合單位與個人之間的人事管理、報酬支付和業(yè)務范疇三方面判斷從屬性。依照這一判斷標準，互聯(lián)網平臺與網約工之間的人事管理若即若離，報酬獲取方式靈活多樣，特別是平臺業(yè)務范疇含混不清。網約工從互聯(lián)網平臺獲取服務信息，其勞動似乎應屬互聯(lián)網平臺業(yè)務，但互聯(lián)網平臺實際從業(yè)應用軟件開發(fā)和服務信息的整體推送，并不直接經營實體業(yè)務，網約工的勞動與互聯(lián)網平臺的業(yè)務范疇又有較大區(qū)別，這些新問題造成從屬性認定困難。

互聯(lián)網平臺用工關系適法性認識

“平臺+從業(yè)者”新就業(yè)形態(tài)下，受到最直接影響的是網約工及其他生產服務鏈上的從業(yè)者。平衡好新經濟發(fā)展與網約工權益保護，亟須調整傳統(tǒng)社會保障體系，規(guī)范社會監(jiān)管體系，以及法院判例的指引。

從包容走向調整。作為第三方監(jiān)管者，政府主管部門的態(tài)度對于網約平臺用工性質及其走向有很大影響。以網約車為例，2016年7月，交通運輸部、工業(yè)和信息化部、公安部等7個部門聯(lián)合頒布《網絡預約出租汽車經營服務管理暫行辦法》，要求網約車平臺公司應當按照有關法律法規(guī)規(guī)定，與駕駛員簽訂多種形式的勞動合同或者協(xié)議，明確雙方的權利和義務。2017年11月，食品藥品監(jiān)管總局發(fā)布的《網絡餐飲服務食品安全監(jiān)督管理辦法》中，通過具體條款對網絡餐飲平臺的用工情況進行了劃分，外賣人員可以與網絡餐飲平臺、餐廳或者委托送餐單位簽訂勞動合同或者協(xié)議。這些政府部門的規(guī)定，都將網絡平臺經營者與相關從業(yè)人員之間的用工關系性質按約定處理作為認定的原則，這可能形成有利于互聯(lián)網平臺企業(yè)排除勞動關系的局面。

我們認為，當前網約平臺與網約工可以選擇用工方式，但必須經過有效協(xié)商。國家應出臺相關法律法規(guī)，地方立法也可以進行探索嘗試，明確不同就業(yè)形態(tài)的認定邊界，強化平臺企業(yè)的用工主體責任，加大監(jiān)管力度，保障網約工的權益。立法中，根據互聯(lián)網時代勞動特征和新變化，擴大勞動關系的定義，使其更符合勞動力市場的需求，鼓勵各地就薪酬構建、勞動時間、休息休假等進行適度規(guī)范和標準制定，為網約工等新形態(tài)就業(yè)人員建立與其行業(yè)相對應的社會保險制度。

優(yōu)先或參照適用勞動合同法。平臺企業(yè)與網約工可以簽訂多種形式的勞動合同或協(xié)議，明確雙方的權利和義務，但簽訂的內容需與實際用工情況相符，并且應是經充分磋商和溝通后雙方真實意思的體現，而非單方免除法定責任、排除他方權利的條款，更不能違反法律、行政法規(guī)的強制規(guī)定。特別是在網約工發(fā)生工傷時，能夠依據勞動法律獲得有效的救濟。

政府部門應當明確要求平臺企業(yè)投入人力資源管理，指導其與全職網約工簽訂勞動合同：符合非全日制用工的，雙方當事人可以依法訂立勞動合同，從事非全日制用工的網約工可以與一個或者幾個平臺企業(yè)訂立勞動合同。這樣既保障平臺用工需求，又保障網約工的勞動權益，還兼顧到本行業(yè)經營者如傳統(tǒng)用工企業(yè)公平參與市場競爭。

勞動關系認定標準適度從寬。由于互聯(lián)網平臺企業(yè)對從業(yè)者大都存在一定程度的規(guī)范或指示，一旦因勞動者提起訴請，確認勞動關系幾乎成為規(guī)定動作，判斷從屬性成為處理互聯(lián)網平臺用工勞動爭議裁審的核心。當前從業(yè)者數量的大幅度增長，涉互聯(lián)網平臺勞動爭議案件的數量可能繼續(xù)增加。圍繞現有審判框架，只有立足“實質審查原則”，即實際履行與約定不一致或雙方未約定的，以實際履行情況認定，秉承相對寬容理念，最大程度維護網約工合法權益，才能避免越來越多的網約工被“臨時工”。

互聯(lián)網平臺用工多樣化體系標準的構建

適應互聯(lián)網多元靈活用工形態(tài)的發(fā)展，進一步創(chuàng)造穩(wěn)定就業(yè)崗位，彌合互聯(lián)網平臺與網約工處于勞動關系與民事關系之間的模糊地帶，平臺用工可以構建多樣化體系標準。

對勞動關系和其他關系用工進行精細化區(qū)分和規(guī)范化管理。行業(yè)自律性組織應出臺適合平臺企業(yè)不同用工類型的指導性文件，明確該行業(yè)勞動用工標準，杜絕平臺企業(yè)使用霸王條款、協(xié)議。例如，根據派工與接單、全職與兼職、在一個平臺與幾個平臺接活兒、有社會保險與無社會保險等等，綜合確定勞動關系或其他關系標準，為互聯(lián)網平臺和網約工提供規(guī)范指導。

構建層次性的社會保障體系。平臺企業(yè)與網約工之間勞動關系與民事關系之爭，核心是網約工能否享有社會保險之爭。設計多元靈活型用工形態(tài)和相應的社會保障體系，囊括不同法律性質勞動用工社會保險，有利于維護網約工等從業(yè)人員的基本權利。具體而言，工傷保險可以在《社會保險法》框架下，對社會保險關系和勞動關系進行必要區(qū)分，即規(guī)定社會保險中的“工傷保險”以用工為前提，而非以“勞動關系”建立為前提，最大程度地減少網約工工傷損失。組織網約工加入靈活就業(yè)人員基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險，達到保護網約工基本權益的目的。鼓勵平臺企業(yè)為網約工辦理健康險、人身意外險等，費用由平臺多承擔一些。

平臺企業(yè)與網約工法律關系屬性亟待破解

穩(wěn)就業(yè)是經濟發(fā)展的重中之重，也是最大的民生。不斷涌現的新業(yè)態(tài)特別是在服務業(yè)領域，就業(yè)的空間很大，勞動爭議糾紛也在增加?；ヂ?lián)網平臺企業(yè)良性發(fā)展需要空間，網約工切身利益需要保障，涉互聯(lián)網平臺企業(yè)勞動爭議案件糾紛需要處理，這些問題都直指平臺企業(yè)與網約工法律關系屬性。

互聯(lián)網平臺用工法律關系究竟如何定位，還不僅僅是網約工身份確認這一單純問題，更涉及到與傳統(tǒng)就業(yè)如何擺布協(xié)調，滿足靈活就業(yè)市場需求和高質量穩(wěn)定就業(yè)的長遠考量。不承擔人力成本是許多互聯(lián)網平臺的生存之道，可以斷定，如無法律政策干預，大多數互聯(lián)網平臺企業(yè)不會與網約工建立勞動關系，而還在壯大的網約工隊伍得不到應有的社會保障，同行業(yè)傳統(tǒng)就業(yè)又受到沖擊，可能累積起各種社會矛盾。

促進正規(guī)就業(yè)，實現構建穩(wěn)定、和諧的勞動關系，依然是當前的就業(yè)目標。從總體上講，勞動者就業(yè)形式愈正規(guī)，勞動就業(yè)的崗位就愈穩(wěn)定，勞動關系就愈和諧，而勞動關系和諧是整個社會和諧的根本所系。因此，以正規(guī)就業(yè)崗位的增長與正規(guī)就業(yè)人數的增長作為評估用人單位或者雇主的社會責任，是時代發(fā)展的內在要求。借助互聯(lián)網，松散的社會協(xié)作帶來效率和速度，但是，社會本身并不松散，互聯(lián)網平臺企業(yè)的社會責任并不能消失。