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    淺析扒竊行為

    2019-09-10 23:55:32王慧李文靜胡玉華
    青年生活 2019年8期

    王慧 李文靜 胡玉華

    摘要:扒竊在《刑法修正案(八)》通過(guò)之后成為刑法的一個(gè)單獨(dú)罪名,由此而來(lái)的關(guān)于扒竊行為本身以及相關(guān)概念等諸多爭(zhēng)議問(wèn)題一直被理論界探討。本文從扒竊行為的特殊屬性出發(fā),首先對(duì)扒竊行為的定義進(jìn)行界定,梳理我國(guó)扒竊行為的立法沿革;同時(shí)縱向?qū)Ρ龋治霭歉`與盜竊罪的區(qū)別,明確二者界限;整理扒竊案件相關(guān)爭(zhēng)議焦點(diǎn),并對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行法理分析和探討;為盜竊罪理論體系的構(gòu)建和司法實(shí)踐的具體操作提供一定參考。

    關(guān)鍵詞:扒竊行為;歷史沿革;爭(zhēng)議焦點(diǎn)

    1.扒竊的定義及歷史沿革

    1.1扒竊的定義

    2011年《刑法修正案(八)》將扒竊行為列為盜竊罪的罪狀之一,但是對(duì)扒竊的具體定義卻并未做詳細(xì)規(guī)定?!秲筛呷舾山忉尅返谌龡l規(guī)定了扒竊的具體概念,該解釋較現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典更加嚴(yán)謹(jǐn),范圍更窄,但是仍然十分簡(jiǎn)略,司法實(shí)踐中直接運(yùn)用其來(lái)認(rèn)定扒竊行為仍具有較大難度。

    理論界目前關(guān)于扒竊定義大體上有五種觀點(diǎn)。對(duì)于扒竊定義的爭(zhēng)論主要集中在是否要以非法占有為目的;是否要求秘密竊取他人財(cái)物;是否要求技術(shù)性手段等。本文認(rèn)為扒竊作為盜竊的屬概念之一,應(yīng)當(dāng)以非法占有為目的;對(duì)于扒竊是否應(yīng)當(dāng)是秘密性,有學(xué)者認(rèn)為扒竊是在公共場(chǎng)合進(jìn)行,具有公然性,不應(yīng)當(dāng)要求秘密性。事實(shí)上秘密性要求只要行為人主觀上認(rèn)為是秘密的,該行為即滿足秘密性的要求;對(duì)于技術(shù)性手段要求,本文認(rèn)為其沒(méi)有必要規(guī)定,行為人采用什么樣的手段竊取財(cái)物只對(duì)獲取財(cái)物成功率有影響,對(duì)行為的定性沒(méi)有影響。除上述具有爭(zhēng)議的部分概念內(nèi)涵外,扒竊還具有公共性、財(cái)物隨身性、無(wú)數(shù)額和次數(shù)要求等特征。

    綜上,本文認(rèn)為扒竊是以非法占有為目的,在公共場(chǎng)所(包括公共交通工具)秘密竊取他人隨身攜帶財(cái)物的行為。

    1.2扒竊的歷史沿革

    為了更好地理解與把握扒竊的內(nèi)涵與外延,與扒竊入刑的合理性,按照我國(guó)刑法修訂和扒竊入刑這兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn),本文對(duì)扒竊的立法進(jìn)程進(jìn)行來(lái)大致梳理:

    第一階段:1979年《刑法》至1997年《刑法》。1979年《刑法》并未規(guī)定扒竊行為。1984年《關(guān)于當(dāng)前辦理盜竊案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解答》中規(guī)定曾因盜竊,幾次受過(guò)行政或刑事處罰,又一再偷盜、扒竊,數(shù)額不到較大的,可予以勞動(dòng)教養(yǎng)。 1986 年《關(guān)于當(dāng)前辦理盜竊案件中適用法律問(wèn)題的補(bǔ)充通知》針對(duì)84年《解答》該條增加規(guī)定其中個(gè)別情節(jié)惡劣,構(gòu)成犯罪的,亦可依法追究其刑事責(zé)任。這可以說(shuō)是我國(guó)扒竊入刑的開端。1989 年《關(guān)于辦理流竄犯罪案件中一些問(wèn)題的意見(jiàn)的通知》模糊提出了扒竊入刑應(yīng)當(dāng)綜合考慮的一些因素。1992年《關(guān)于辦理盜竊案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》清楚提出扒竊入刑可參考的因素是次數(shù)。

    第二階段:1997年《刑法》至《刑法修正案(八)》通過(guò)。97年《刑法》正文仍未對(duì)扒竊進(jìn)行規(guī)定。1998 年最高人民法院的《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》明確了扒竊入罪的次數(shù)要求,為司法適用提供了明確的標(biāo)準(zhǔn)。

    第三階段:《刑法修正案(八)》通過(guò)至今?!缎谭ㄐ拚福ò耍分苯訉歉`納入《刑法》正文中,且入罪標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有數(shù)額與次數(shù)限制,這在扒竊的立法史中,無(wú)疑是跨越最大的一步。自《刑法修正案(八)》通過(guò),關(guān)于扒竊的爭(zhēng)議從未停止,扒竊一元即要定罪處罰的言論也甚囂塵上。13年《兩高若干解釋》第三條限定了扒竊的行為地點(diǎn)與侵犯對(duì)象,但該解釋并未觸及所爭(zhēng)論的關(guān)于扒竊認(rèn)定罪與非罪標(biāo)準(zhǔn)等核心問(wèn)題。

    從上述三個(gè)階段的立法,我們可得出以下結(jié)論:

    1.扒竊行為處罰力度不斷加大。從最初作為行政處罰的對(duì)象到惡劣的扒竊行為會(huì)受到實(shí)質(zhì)上限制人身自由的勞動(dòng)教養(yǎng)的處罰,再到目前對(duì)扒竊行為定罪處罰。

    2.扒竊入刑要求不斷降低。首先扒竊入刑次數(shù)要求從多次扒竊才能入刑到明確三次及以上扒竊就可入刑,再到直接取消次數(shù)要求;其次,扒竊入刑數(shù)額也從最開始需要達(dá)到數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn),發(fā)展為不要求數(shù)額達(dá)到較大標(biāo)準(zhǔn),到最后取消數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。

    2.盜竊與扒竊的區(qū)別

    2.1侵犯客體不同

    一般盜竊行為侵犯客體是公私財(cái)物所有權(quán)或占有權(quán)。侵犯對(duì)象是國(guó)有、集體所有或私人所有財(cái)物。[ 謝望原、赫興旺主編.刑法分論[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社, 2016]

    扒竊行為侵犯的客體具有復(fù)合性,扒竊除侵犯公私財(cái)物的所有權(quán)或占有權(quán)外,其發(fā)生在人流密度大的公共場(chǎng)所(包括公共交通工具上),容易危害社會(huì)公眾安全;其次,扒竊的財(cái)物是隨身攜帶的財(cái)物,對(duì)公民人身安全存在潛在威脅。按照“貼身禁忌”[ “貼身禁忌”由北京大學(xué)法學(xué)院車浩教授提出]的說(shuō)法,每個(gè)人都有各自的安全范圍,這個(gè)范圍一經(jīng)侵犯,受害人會(huì)嚴(yán)重喪失安全感而采取行為反擊,這容易導(dǎo)致行為人為獲取財(cái)物或逃離現(xiàn)場(chǎng)而采取暴力行為損害受害人的人身權(quán)益。

    2.2入罪與出罪標(biāo)準(zhǔn)不同

    盜竊罪的入罪標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)刑法正文表述,入罪起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)為盜竊“數(shù)額較大”的公私財(cái)物,或有司法解釋規(guī)定的嚴(yán)重情節(jié)等。

    盜竊罪的出罪標(biāo)準(zhǔn):行為人認(rèn)罪、悔罪,退贓、退賠,且具有法定從寬處罰情節(jié)的,沒(méi)有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的,被害人諒解的,其他情節(jié)輕微、危害不大的情形之一,情節(jié)輕微的,可以不起訴或者免予刑事處罰。

    扒竊的入罪標(biāo)準(zhǔn)相比較一般的盜竊罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有數(shù)額較大的數(shù)額要求,只要行為人在公共場(chǎng)合實(shí)施扒竊行為,即可認(rèn)定為盜竊罪。

    目前,并沒(méi)有明確的法律文件規(guī)定扒竊的出罪標(biāo)準(zhǔn),僅僅可以依靠刑法第十三條的但書規(guī)定。具體什么樣的情節(jié)符合但書的規(guī)定,實(shí)踐中沒(méi)有統(tǒng)一的操作準(zhǔn)則。本文建議根據(jù)刑法第十三條的但書規(guī)定扒竊的出罪標(biāo)準(zhǔn),對(duì)于情節(jié)顯著輕微的不認(rèn)為是犯罪,進(jìn)而采取治安處罰的方式進(jìn)行處罰。如根據(jù)刑法修正案(八),青羊區(qū)檢察院初步列出符合批捕條件的扒竊行為[ 青羊區(qū)檢察院列出的符合批捕條件的扒竊行為如下:

    (一)扒竊有數(shù)額要求,目前掌握為500元人民幣起;

    (二)扒竊數(shù)額未達(dá)到500元人民幣的,但是行為人是流竄作案、吸毒人員或無(wú)法查實(shí)其真實(shí)身份的;曾因盜竊被行政、刑事處罰的;查實(shí)為有組織、培訓(xùn)機(jī)構(gòu)或不報(bào)真實(shí)姓名等無(wú)正當(dāng)職業(yè)以扒竊為生的;二人以上團(tuán)伙作案的;扒竊時(shí)被發(fā)現(xiàn)以暴力或以暴力威脅抗拒抓捕的;扒竊對(duì)象為老弱病殘弱等特殊人群的等。],本文認(rèn)為此種行為可認(rèn)為是對(duì)扒竊行為的出罪標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定,是十分可取的,防止扒竊一元也進(jìn)行刑事處罰的罪罰不適應(yīng)的情形。

    3.案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)及對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)的法理分析

    2013年《兩高若干解釋》第三條規(guī)定了扒竊的具體概念,其將扒竊場(chǎng)所限定在公共場(chǎng)所(其中包括公共交通工具),將扒竊對(duì)象限定在隨身攜帶的財(cái)物。據(jù)此,可歸納出認(rèn)定“扒竊”行為的三個(gè)焦點(diǎn):“公共場(chǎng)所”、“公共交通工具”以及“隨身攜帶”。對(duì)三個(gè)焦點(diǎn)的不同理解,直接影響一個(gè)行為是否能被認(rèn)定為扒竊,導(dǎo)致罪與非罪、既遂未遂狀態(tài)的差異。

    3.1“公共場(chǎng)所”的認(rèn)定

    扒竊行為的入罪標(biāo)準(zhǔn)相較于一般盜竊行為來(lái)說(shuō)更低,原因在于扒竊惡性程度更高,扒竊行為不僅侵害公民財(cái)產(chǎn)安全,也擾亂社會(huì)公共秩序,對(duì)公共安全造成危害。故,區(qū)分扒竊行為與一般盜竊行為時(shí),首先需要認(rèn)定“公共場(chǎng)所”。

    《公共場(chǎng)所衛(wèi)生管理?xiàng)l例》第二條列舉了包括賓館在內(nèi)的二十八種公共場(chǎng)所。我國(guó)《刑法》對(duì)“公共場(chǎng)所”也有提及,見(jiàn)于第291條。立法上僅采取列舉方式認(rèn)定公共場(chǎng)所,其外延并不周全,因此有必要對(duì)“公共場(chǎng)所”的內(nèi)涵進(jìn)行抽象概括。

    本文認(rèn)為,認(rèn)定“公共場(chǎng)所”的要點(diǎn)在于:人員的不特定性和空間的開放性。首先,人員的不特定性是指進(jìn)入該場(chǎng)所的人員是不固定的,公眾可自由決定進(jìn)入與否。第二,空間的開放性是指向社會(huì)公眾開放的地方。此類場(chǎng)所往往兼具人流量較大,流動(dòng)性較強(qiáng)的特點(diǎn),但人流量大小不是“公共場(chǎng)所”的決定因素,一個(gè)商場(chǎng)可能因?yàn)榈囟尾疃攘葻o(wú)幾人,不能因?yàn)槿肆髁肯∩僬J(rèn)定該商場(chǎng)不是公共場(chǎng)所。有觀點(diǎn)提出,“公共場(chǎng)所”還需要分時(shí)段進(jìn)行認(rèn)定,在凌晨空無(wú)一人的或者僅有數(shù)人的車站竊取他人隨身攜帶的物品不應(yīng)認(rèn)定為扒竊[ 陳家林.論刑法中的扒竊——對(duì)《修正案八》的分析與解讀[J].西北政法大學(xué)學(xué)報(bào)2011年第4期。]。本文不支持該觀點(diǎn),認(rèn)定一個(gè)地方是否屬于公共場(chǎng)所,要根據(jù)其固有屬性判斷,偶然的時(shí)間段與偶然的因素導(dǎo)致的開放性減弱或增強(qiáng),不能直接作為判斷依據(jù)。否則,一個(gè)場(chǎng)所在公共場(chǎng)所與非公共場(chǎng)所之間游移,不利于審判實(shí)踐。

    在實(shí)踐中,“公共場(chǎng)所”的認(rèn)定仍是難點(diǎn),例如,酒店包廂具有一定的封閉性,是否不屬于公共場(chǎng)所?上海市第一中院在審理一起包廂服務(wù)人員盜竊抗訴案件中,認(rèn)定酒店包廂為公共場(chǎng)所。該院從開放性與人員不特定性層面進(jìn)行論證,認(rèn)為酒店的包廂對(duì)社會(huì)公眾開放,服務(wù)人員可以自由進(jìn)出,且服務(wù)人員也經(jīng)常存在變更的情況,因此不影響其公共場(chǎng)所的屬性。故,在運(yùn)用兩個(gè)要點(diǎn)認(rèn)定“公共場(chǎng)所”時(shí),往往還需要結(jié)合個(gè)案情況進(jìn)行具體分析。

    3.2“公共交通工具”的認(rèn)定

    《兩高若干解釋》第三條第四款把公共場(chǎng)所與公共交通工具并列規(guī)定。公共交通工具除具有一般公共場(chǎng)所的共性外,還有其特性,首先,公共交通工具處于移動(dòng)狀態(tài)而一般公共場(chǎng)所是固定不變的區(qū)域,其次,公共交通工具整體上呈開放性,但在部分時(shí)間段內(nèi)又是封閉狀態(tài)。因此,本文將公共交通工具與一般公共場(chǎng)所分開界定。

    公共交通工具需向社會(huì)公眾開放,公眾有權(quán)選擇進(jìn)入與否,且乘客不固定。需要注意的是:首先,公共交通工具應(yīng)當(dāng)是指機(jī)動(dòng)車。最高人民法院頒布的關(guān)于審理?yè)尳?、搶奪案件的司法解釋中,把公共交通工具限定為機(jī)動(dòng)車。為了法律適用的一致性,在認(rèn)定扒竊場(chǎng)所中的“公共交通工具”時(shí),也應(yīng)當(dāng)將其限定為機(jī)動(dòng)車。第二,公共交通工具不包括小型交通工具?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理?yè)尳侔讣唧w應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》與《最高人民法院關(guān)于審理?yè)尳?、搶奪刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》都把小型出租車排除在公共交通工具之外。對(duì)于小型出租車是否屬于公共交通工具,理論界存在肯定說(shuō)與否定說(shuō)。本文認(rèn)為,小型出租車的乘客一般具有相熟關(guān)系,發(fā)生盜竊概率較小,且小型出租車中發(fā)生扒竊后能夠較為容易地發(fā)現(xiàn)并抓捕扒竊者,不會(huì)危害公眾安全。因此,以一般盜竊行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)判定即可,如發(fā)生轉(zhuǎn)化型犯罪的,直接適用轉(zhuǎn)化后犯罪標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定即可。第三,公共交通工具是在“營(yíng)運(yùn)中”?!盃I(yíng)運(yùn)中”不等同于“使用中”, “運(yùn)營(yíng)中”僅指的是營(yíng)業(yè)時(shí),向公眾開放的時(shí)間段。大型、中型交通工具只有營(yíng)業(yè)期間向社會(huì)公眾開放才具備公共性,區(qū)別于壞交通工具罪中的犯罪對(duì)象。

    3.3“隨身攜帶”的認(rèn)定

    扒竊的對(duì)象須是他人“隨身攜帶”的財(cái)物,對(duì)于“隨身攜帶”學(xué)界有隨身說(shuō)、近身說(shuō)、貼身說(shuō)三種不同的認(rèn)定。司法實(shí)踐中,對(duì)“隨身攜帶”的認(rèn)定也處于混亂狀態(tài)。最高人民法院在2013年的發(fā)文《依法懲治盜竊犯罪行為切實(shí)維護(hù)社會(huì)治安秩序——“兩高”辦理盜竊刑事案件司法解釋解讀》,明確指出認(rèn)定扒竊行為不要求必須竊取貼身攜帶的財(cái)物。但是在《<關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋>的理解與適用》中,最高人民法院周海洋等人指出“隨身攜帶”應(yīng)限縮理解,認(rèn)定扒竊行為須要竊取被害人貼身攜帶的財(cái)物。最高人民檢察院參與司法解釋起草工作的人員解讀認(rèn)為,“隨身攜帶”包括貼身與近身[ 最高人民檢察院刊發(fā)的《檢查日?qǐng)?bào)》中發(fā)文《解讀“兩高”關(guān)于辦理盜竊刑事案件司法解釋》,“一般認(rèn)為,“隨身攜帶”應(yīng)該理解為一種實(shí)際的支配或者控制的占有狀態(tài)。隨身攜帶的財(cái)物包括被害人帶在身上與其有身體接觸的財(cái)物,以及雖未依附于身體,但置于被害人身邊,可用身體隨時(shí)直接觸摸、檢查的財(cái)物?!盷。

    財(cái)產(chǎn)型犯罪侵害法益不僅限于財(cái)產(chǎn)安全,還可能侵害其它法益。法益有主法益與次法益之分,扒竊主要侵害了受害人的財(cái)產(chǎn)安全,但是因范圍限定在“隨身攜帶”的財(cái)物內(nèi),也可能會(huì)侵害受害人人身安全。本文認(rèn)為,隨身說(shuō)的范圍過(guò)于寬泛,完全可以普通的盜竊罪論處。貼身說(shuō)范圍又過(guò)于狹窄。一個(gè)包拎在手里屬于貼身,同樣的距離下,把包放在身邊則不屬于貼身,竊取包里財(cái)物就有了扒竊與一般盜竊之分,甚至有了罪與非罪之分。故,將“隨身攜帶”財(cái)物限定于無(wú)須被害人移動(dòng)身體或者使用媒介就可隨時(shí)對(duì)財(cái)物進(jìn)行管控、支配[ 北京市人民檢察院法律政策研究室編.刑事疑難案例參閱——侵犯財(cái)產(chǎn)罪[M].中國(guó)檢察出版社,2015]的范圍內(nèi)較為合理。實(shí)踐中,部分法院也采取了該觀點(diǎn),如,杭州鐵路運(yùn)輸法院刑事判決書(2014)杭鐵刑初字第61號(hào)判決中,認(rèn)定在火車上從被害人枕頭邊的的提包內(nèi)竊取財(cái)物為盜竊。典型的判決還有四川省成都市中級(jí)人民法院(2015)成刑終字第755號(hào)判決,認(rèn)定盜竊嬰兒車布袋內(nèi)的手機(jī)為扒竊。

    4.結(jié)語(yǔ)

    雖然在理論界和實(shí)務(wù)界中對(duì)扒竊行為及其相關(guān)界定仍然存在不同觀點(diǎn)和爭(zhēng)議,但是應(yīng)當(dāng)承認(rèn),扒竊入刑是現(xiàn)目前刑法盜竊罪理論體系構(gòu)建與司法實(shí)務(wù)的一個(gè)進(jìn)步,具有現(xiàn)實(shí)意義。我們應(yīng)明確扒竊行為內(nèi)涵,深刻剖析扒竊相關(guān)爭(zhēng)議焦點(diǎn),在正確界定其的入罪標(biāo)準(zhǔn)的同時(shí)確定出罪標(biāo)準(zhǔn)。理論的發(fā)展推動(dòng)實(shí)踐的進(jìn)步,正確的實(shí)踐對(duì)理論發(fā)展具有積極的推動(dòng)作用,關(guān)于扒竊行為的探討我們應(yīng)當(dāng)從理論出發(fā),落腳點(diǎn)是推動(dòng)司法實(shí)踐的公正適用,再回歸到理論中,不斷總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),推動(dòng)理論體系的完整構(gòu)建,促進(jìn)我國(guó)刑法和司法實(shí)踐不斷完善和進(jìn)步。

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