股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)辦理商業(yè)銀行股權(quán)業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)淺析

張建軍

近年來(lái)，為進(jìn)一步規(guī)范非上市股份有限公司股權(quán)管理，國(guó)家有關(guān)部門及各省相繼出臺(tái)了關(guān)于非上市股份公司股權(quán)管理的相關(guān)規(guī)定，尤其是中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)2017年發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)農(nóng)村商業(yè)銀行股東股權(quán)管理和公司治理有關(guān)事項(xiàng)的意見(jiàn)》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2017〕99號(hào)）以及2018年發(fā)布的《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》（2018年第1號(hào)令）兩個(gè)文件，分別加強(qiáng)了對(duì)商業(yè)銀行的股權(quán)管理，規(guī)范了商業(yè)銀行股東行為，維護(hù)股東的合法利益，并要求“商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)建立股權(quán)托管制度，將股權(quán)在符合要求的托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行集中托管”。2019年4月26日，銀保監(jiān)會(huì)最新下發(fā)的《商業(yè)銀行股權(quán)托管辦法（征求意見(jiàn)稿）》，更是提出要求規(guī)范商業(yè)銀行股權(quán)托管，加強(qiáng)股權(quán)管理，提高股權(quán)透明度。

隨著非上市股份公司股權(quán)管理制度的不斷完善，股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)管理的商業(yè)銀行企業(yè)數(shù)量在不斷增多，日常為商業(yè)銀行提供的初始登記服務(wù)和股權(quán)變更登記服務(wù)的業(yè)務(wù)量也隨之大增，伴隨的股權(quán)變更過(guò)戶、股權(quán)出質(zhì)、司法查封等方面的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)也在加大。依據(jù)《公司法》規(guī)定以及《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》等文件的要求，本文分析了商業(yè)銀行與其他非上市股份公司股權(quán)管理的差異，對(duì)在實(shí)際工作中要把握的非交易過(guò)戶風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了總結(jié)，供大家參考。

1 ?發(fā)起股東轉(zhuǎn)讓股份時(shí)，對(duì)公司成立時(shí)間有不同要求

（1）依據(jù)《公司法》第一百四十一條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！?/p>

（2）依據(jù)《村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》第二十八條規(guī)定：“村鎮(zhèn)銀行的股份可依法轉(zhuǎn)讓、繼承和贈(zèng)與。但發(fā)起人或出資人持有的股份自村鎮(zhèn)銀行成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押?！?/p>

（3）依據(jù)《農(nóng)村商業(yè)銀行管理暫行規(guī)定》第二十一條規(guī)定：“農(nóng)村商業(yè)銀行股東不得虛假出資或者抽逃出資，也不得抽回股本。農(nóng)村商業(yè)銀行不得接受本行股份作為質(zhì)押權(quán)標(biāo)的。發(fā)起人持有的股份自農(nóng)村商業(yè)銀行成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！?/p>

在實(shí)際業(yè)務(wù)中，我們就要通過(guò)查詢工商信息系統(tǒng)或者查看公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的成立日期，來(lái)判斷發(fā)起股東持有的股份能否轉(zhuǎn)讓。若不符合規(guī)定，則發(fā)起人持有的公司股份不能辦理轉(zhuǎn)讓。

2 ?股東轉(zhuǎn)讓股份后，公司股東人數(shù)是否符合《公司法》及相關(guān)規(guī)定

（1）依據(jù)《公司法》第七十八條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所”。

（2）依據(jù)《農(nóng)村商業(yè)銀行管理暫行規(guī)定》第八條規(guī)定：“農(nóng)村商業(yè)銀行發(fā)起人不少于500人”。

（3）依據(jù)《農(nóng)村合作銀行管理暫行規(guī)定》第九條規(guī)定：“農(nóng)村合作銀行發(fā)起人不少于1000人”。

參照上述規(guī)定，針對(duì)股東人數(shù)較少的非上市股份公司在辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，就要十分慎重，應(yīng)確保在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)戶后股東總?cè)藬?shù)不少于兩名。針對(duì)銀行類非上市股份公司或其他金融類非上市股份公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，要確保股東人數(shù)符合相關(guān)規(guī)定。

3 ?股東轉(zhuǎn)讓股份，是否涉及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

《公司法》第一百四十一條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份”。以及第二百一十六條規(guī)定：“高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員”。

商業(yè)銀行對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其持有的股份有著特殊的規(guī)定?！洞彐?zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》第二十八條規(guī)定：“村鎮(zhèn)銀行董事、行長(zhǎng)和副行長(zhǎng)持有的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押?！薄掇r(nóng)村商業(yè)銀行管理暫行規(guī)定》第二十一條規(guī)定：“農(nóng)村商業(yè)銀行董事、監(jiān)事、行長(zhǎng)和副行長(zhǎng)持有的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押?！薄掇r(nóng)村合作銀行管理暫行規(guī)定》第二十四條規(guī)定：“農(nóng)村合作銀行股東以本行股份為自己或他人擔(dān)保的應(yīng)當(dāng)事先告知董事會(huì)，農(nóng)村合作銀行董事、監(jiān)事、行長(zhǎng)和副行長(zhǎng)持有的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押?！?/p>

因此，在辦理托管的非上市股份公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有股份轉(zhuǎn)讓時(shí)，需要把握好三個(gè)方面：一是董事與監(jiān)事身份很好判斷，但是否屬于高級(jí)管理人員的身份往往不好把握，容易疏漏。在這個(gè)方面首先要查詢工商信息系統(tǒng)中的信息披露以及公司章程中的相關(guān)規(guī)定，還應(yīng)要求托管企業(yè)提供公司高管人員的具體信息進(jìn)行核查。二是嚴(yán)格審查公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓股份的比例（不得超過(guò)持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五），決不能逾越紅線。三是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的具體離職時(shí)間不好把控，離職后半年內(nèi)時(shí)間段就不好確定。這種情況有三種：一是在托管機(jī)構(gòu)托管前已離職半年時(shí)間;二是托管前已離職，但時(shí)間不足半年時(shí)間（這種情況最容易疏忽，因企業(yè)提供資料中離職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不在名單中）;三是托管后辦理離職已半年時(shí)間。面對(duì)這些情況，實(shí)際工作中應(yīng)多方面入手查詢，首先查詢工商信息系統(tǒng)查看變更信息中的變更日期，若沒(méi)有登記就讓企業(yè)提供章程修正案相關(guān)內(nèi)容信息。仍然查不到離職具體時(shí)間的情況下，需企業(yè)提供股東會(huì)或者董事會(huì)以及經(jīng)理辦公會(huì)對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員解聘的決議和紀(jì)要。確保公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員離職半年后才能轉(zhuǎn)讓其持有股份。

在辦理托管的商業(yè)銀行董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有股份轉(zhuǎn)讓時(shí)，除按照銀行監(jiān)管部門相關(guān)規(guī)定在任職期間不能轉(zhuǎn)讓外，還要依據(jù)《公司法》規(guī)定在滿足離職半年后才能辦理轉(zhuǎn)讓。

4 ?公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員任職期間每年轉(zhuǎn)讓其持有股份累計(jì)應(yīng)符合規(guī)定比例

對(duì)于非上市股份公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員任職期間每年轉(zhuǎn)讓其持有股份應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：

（1）“任職期間每年”定義應(yīng)按自然年度計(jì)算，即每年的元月1日到12月31日。

（2）依據(jù)《公司法》等有關(guān)規(guī)定，符合轉(zhuǎn)讓條件的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在一個(gè)年度內(nèi)可能會(huì)做多次轉(zhuǎn)讓。這就要求我們?cè)趯?shí)際辦理業(yè)務(wù)中要防范股東累計(jì)轉(zhuǎn)讓的股份數(shù)不得超過(guò)《公司法》中的規(guī)定比例或者公司章程中的約定比例。

5 ?公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否存在限制性規(guī)定

在實(shí)際工作中，發(fā)現(xiàn)托管的非上市股份有限公司章程對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出限制性規(guī)定會(huì)有兩種情況：一是，一些股份公司會(huì)在章程中對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其持有股份做出嚴(yán)于《公司法》的約定情形，并且股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)還要有附帶條件，我們?cè)谵k理業(yè)務(wù)時(shí)要特別注意，按章程約定執(zhí)行。二是，也有一些股份公司章程對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其持有股份做出比《公司法》規(guī)定寬松的約定情形，對(duì)于這種情況，我們?nèi)匀灰础豆痉ā芬?guī)定執(zhí)行，而不能按照公司章程進(jìn)行辦理。

6 ?公司股東轉(zhuǎn)讓的股份是否涉及股權(quán)質(zhì)押、抵押、凍結(jié)

托管機(jī)構(gòu)托管的非上市股份有限公司一般都會(huì)存在公司部分股東把持有的股份進(jìn)行股權(quán)質(zhì)押或抵押，進(jìn)行融資的情況（其中由于商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)地較好，質(zhì)押情形尤為突出）或者公司某些股東的股份因特殊限定條件存在一定期限的凍結(jié)期。對(duì)上述這些股東的股份，在實(shí)際工作中要做重點(diǎn)標(biāo)記和備查，在沒(méi)有辦理出質(zhì)注銷和解除限定條件的情況下，絕不能辦理變更登記，要防范風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生。

7 ?公司股東轉(zhuǎn)讓的股份是否涉及法院執(zhí)行查封以及司法輪候

托管機(jī)構(gòu)托管的非上市股份有限公司的股東中，若涉及司法案件的，法院在強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程中會(huì)對(duì)股東持有的股份等財(cái)產(chǎn)進(jìn)行查封，法院會(huì)要求托管機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行。若股東涉及的案件比較多，其股權(quán)被查封的法院就會(huì)有多家，這樣就存在司法輪候的情況。

該條同上述的第五條一樣，這兩種情況股東的股份轉(zhuǎn)讓是嚴(yán)格受限制的，要引起我們托管機(jī)構(gòu)的高度重視，在實(shí)際工作中把控風(fēng)險(xiǎn)。

特別說(shuō)明的是，法院要求我們托管機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行查封股權(quán)情況又分兩種情形，一種是被查封的股權(quán)已在托管機(jī)構(gòu)托管，這種情形按照司法文書(shū)要求協(xié)助予以凍結(jié);另一種是被查封的股權(quán)沒(méi)有在托管機(jī)構(gòu)托管，這種情形切記我們要以書(shū)面形式告知法院：截至目前，該企業(yè)股權(quán)沒(méi)有在托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記托管。從而避免法律風(fēng)險(xiǎn)。

8 ?公司股東轉(zhuǎn)讓股份是否涉及國(guó)有法人股轉(zhuǎn)讓

這種情況主要是針對(duì)托管的非上市股份有限公司法人股東轉(zhuǎn)讓其持有的股份時(shí)，要了解和查詢其股份是否屬于國(guó)有股份。實(shí)際工作中要通過(guò)查詢?cè)摲ㄈ斯蓶|的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)以及其章程中的股東構(gòu)成情況來(lái)確定。

若轉(zhuǎn)讓的股份屬于國(guó)有法人股，就要嚴(yán)格按照《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定，嚴(yán)格履行審批、評(píng)估備案和進(jìn)場(chǎng)交易的程序，進(jìn)行規(guī)范操作。

9 ?進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓的股東是否屬于公司主要股東

該種情形主要適用于商業(yè)銀行等金融行業(yè)非上市股份有限公司。

依照《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》（2018年第1號(hào)令）第九條規(guī)定：“商業(yè)銀行、銀監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)商業(yè)銀行主要股東的管理。商業(yè)銀行主要股東是指持有或控制商業(yè)銀行百分之五以上股份或表決權(quán)，或持有資本總額或股份總額不足百分之五但對(duì)商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)管理有重大影響的股東?！币约暗谑邨l規(guī)定：“商業(yè)銀行主要股東自取得股權(quán)之日起五年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持有的股權(quán)?！?/p>

綜上所述，對(duì)于工作中涉及的九個(gè)方面股份非交易過(guò)戶的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，要求我們托管機(jī)構(gòu)在辦理業(yè)務(wù)過(guò)程中，按照業(yè)務(wù)流程，嚴(yán)格審核托管企業(yè)提交的資料，做好托管企業(yè)情況備查，杜絕風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，為托管企業(yè)提供精準(zhǔn)、高效的登記托管服務(wù)。