特赦的根據(jù)及其運(yùn)用

張明楷

6月29日，國家主席習(xí)近平簽署主席特赦令，根據(jù)十三屆全國人大常委會第十一次會議表決通過的特赦決定，對部分服刑罪犯予以特赦。這是繼2015年我國在抗日戰(zhàn)爭勝利70周年之際實(shí)施特赦后又一次進(jìn)行特赦，具有重大政治意義和法治意義。

赦免的歷史十分悠久，早在古希臘就已存在，其后被羅馬法承繼。作為赦免的代表形態(tài)之一的“大赦”一詞，在希臘語與拉丁語中的意思是“忘卻”，原本指在更改年號等時(shí)代轉(zhuǎn)機(jī)之際，忘記、赦免過去的罪行，從新啟航?，F(xiàn)在各國憲法、刑法都規(guī)定了赦免制度，并且在適當(dāng)時(shí)期實(shí)施赦免。

我國1954年憲法規(guī)定了大赦與特赦制度，并將大赦的決定權(quán)賦予全國人民代表大會，特赦的決定權(quán)賦予全國人民代表大會常務(wù)委員會，大赦令與特赦令均由國家主席發(fā)布。后來的憲法包括現(xiàn)行憲法僅規(guī)定了特赦制度，這表明我國已經(jīng)取消了大赦制度；刑法第六十五條、第六十六條所指的赦免便僅限于特赦。現(xiàn)行憲法規(guī)定的特赦，由全國人大常委會決定，由國家主席發(fā)布特赦令。

特赦，一般是指國家對較為特定的罪犯免除執(zhí)行全部或者部分刑罰的制度。既然依法對被告人判處了刑罰，為什么后來又可以免除執(zhí)行全部或者部分刑罰呢？這便是特赦制度的根據(jù)（或存在理由）問題。

概括地說，特赦主要有以下4個(gè)方面的根據(jù)：

（1）對國家重大喜慶活動的慶祝。在國家舉行重大喜慶活動期間對部分罪犯進(jìn)行特赦的做法，在世界范圍內(nèi)具有悠久的歷史。我國自唐代起就形成了“盛世赦罪”的歷史傳統(tǒng)。在新中國成立70周年之際，對部分罪犯予以特赦，具有重要意義。

（2）對罪犯不具有再犯罪危險(xiǎn)性的肯定。刑罰的目的是預(yù)防犯罪，包括一般預(yù)防與特殊預(yù)防。行刑的主要目的是預(yù)防犯罪的人重新犯罪（特殊預(yù)防）。雖然人民法院在作出判決時(shí)就考慮了被告人重新犯罪的可能性，但判決時(shí)的考慮只是一種預(yù)測，而不可能精確。罪犯經(jīng)過一定時(shí)期的服刑后，已經(jīng)改過自新或者由于其他原因不可能再犯罪的，就沒有繼續(xù)服刑的必要性。但是，這些罪犯卻不一定符合減刑、假釋的條件，或者根據(jù)法律的規(guī)定不能減刑、假釋。在這種情況下，通過特赦就可以對罪犯不具有再犯罪危險(xiǎn)性（不具有特殊預(yù)防必要性）的事實(shí)予以肯定，這是對刑罰目的的貫徹與落實(shí)。

（3）對成文刑法局限性的修正。刑法是針對一般人制定的普遍適用的規(guī)范，雖然立法機(jī)關(guān)在制定刑法時(shí)會全盤考慮，但不可能沒有遺漏地預(yù)見其后可能發(fā)生的所有情形，因此，刑法的部分規(guī)定缺乏因人而異、因時(shí)而異的靈活性。換言之，刑法不可避免存在整齊劃一的局限性。但是，成文刑法應(yīng)當(dāng)是正義的文字表述，而正義是活生生的，絕不是機(jī)械化的，所以，在社會形勢發(fā)生變化后，需要通過特赦來修正刑法整齊劃一的局限性。

（4）對基于刑法變化的判決效果的變更。隨著政治、經(jīng)濟(jì)、社會等各方面的變化，刑法也必然發(fā)生變化。即使法條文字沒有變化，法條含義也可能發(fā)生變化。行為當(dāng)時(shí)被規(guī)定為犯罪的，現(xiàn)在可能不是犯罪。適用刑法的觀念同樣會發(fā)生變化，行為當(dāng)時(shí)司法機(jī)關(guān)按照當(dāng)時(shí)的觀念認(rèn)定為犯罪的，按照現(xiàn)在的觀念可能不是犯罪。因此，需要通過特赦來適當(dāng)變更過去的判決結(jié)果。

根據(jù)本次特赦決定予以特赦的有九類罪犯，可以概括為5種情形，都分別存在著被赦免的相應(yīng)根據(jù)和理由。

第一種情形，包括第一類和第二類。參加過中國人民抗日戰(zhàn)爭、中國人民解放戰(zhàn)爭的服刑罪犯（第一類），為民族獨(dú)立和新中國的建立做出過貢獻(xiàn)；在新中國成立后，參加過保衛(wèi)國家主權(quán)、安全和領(lǐng)土完整對外作戰(zhàn)的服刑罪犯（第二類），為鞏固國家政權(quán)、維護(hù)國家主權(quán)、安全和領(lǐng)土完整做出過貢獻(xiàn)。對他們予以特赦，是新中國成立70周年慶祝活動的不可缺少的內(nèi)容，有利于激發(fā)愛國熱情，振奮民族精神。而且，第一類罪犯大多在八十周歲以上，基本已經(jīng)喪失了犯罪能力，第二類罪犯一般也是老年人，對他們予以特赦，是對其不具有再犯罪危險(xiǎn)性的肯定。

第二種，包括第三類、第四類。新中國成立后，為國家重大工程建設(shè)做過較大貢獻(xiàn)并獲得省部級以上“勞動模范”“先進(jìn)工作者”“五一勞動獎?wù)隆钡葮s譽(yù)稱號的服刑罪犯（第三類），為國家強(qiáng)大和綜合國力提升做出過貢獻(xiàn)；曾系現(xiàn)役軍人并獲得個(gè)人一等功以上獎勵(lì)的服刑罪犯（第四類），為鞏固國防、保衛(wèi)祖國做出過貢獻(xiàn)。對他們予以特赦，也是新中國成立70周年慶?；顒拥膽?yīng)有內(nèi)容。對第三類罪犯特赦，有利于激勵(lì)創(chuàng)新創(chuàng)造，弘揚(yáng)為國奉獻(xiàn)精神；對第四類罪犯特赦，有利于形成尊崇軍人、激勵(lì)軍功的良好氛圍。而且，這些罪犯在以往表現(xiàn)優(yōu)異，一般來說應(yīng)當(dāng)是容易改過自新的人員，經(jīng)過一定時(shí)期的服刑一般不會再重新犯罪。對他們予以特赦，是對其不具有再犯罪危險(xiǎn)性的肯定。

第三種，主要是第五類。因防衛(wèi)過當(dāng)或者避險(xiǎn)過當(dāng)，被判處三年以下有期徒刑或者剩余刑期在一年以下的服刑罪犯（第五類），之所以被特赦，主要是基于兩個(gè)方面的理由：其一，防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)是行為人在為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)等權(quán)益免受正在進(jìn)行的不法侵害或者緊迫危險(xiǎn)而實(shí)施防衛(wèi)或者避險(xiǎn)行為的過程中發(fā)生的，這些罪犯的特殊預(yù)防必要性原本就很小，根據(jù)刑法規(guī)定有可能免予刑罰處罰。而且，這些罪犯原本被判處的刑期短，或者經(jīng)過了較長時(shí)間的服刑，已經(jīng)沒有特殊預(yù)防的必要。對他們予以特赦，是對其不具有再犯罪危險(xiǎn)性的肯定。對這類罪犯特赦，有利于在全社會弘揚(yáng)見義勇為精神，鼓勵(lì)人民群眾同違法犯罪作斗爭，積極參與搶險(xiǎn)救災(zāi)等工作。其二，現(xiàn)行刑法放寬了防衛(wèi)過當(dāng)?shù)南薅龋酝痉C(jī)關(guān)對防衛(wèi)過當(dāng)?shù)呐袛鄻?biāo)準(zhǔn)相對嚴(yán)格，導(dǎo)致一些正當(dāng)防衛(wèi)被認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)，甚至對防衛(wèi)過當(dāng)判處了較重的刑罰。所以，對上述人員予以特赦，體現(xiàn)了對基于刑法變化的判決效果的變更，也是對誤判的救濟(jì)。

第四種，包括第六類、第七類、第九類。年滿七十五周歲、身體嚴(yán)重殘疾且生活不能自理的服刑罪犯（第六類），基本已經(jīng)喪失了犯罪能力，沒有特殊預(yù)防的必要性，因而沒有繼續(xù)服刑的必要性，對他們予以特赦，符合我國歷史文化傳統(tǒng)和國際上的人道主義原則，也是對其不具有再犯罪危險(xiǎn)性的肯定。犯罪的時(shí)候不滿十八周歲，被判處三年以下有期徒刑或者剩余刑期在一年以下的服刑罪犯（第七類），因?yàn)榉缸镙p微，不需要長時(shí)間服刑，或者雖然所犯罪行較重，但其可塑性強(qiáng)，容易改造。對他們予以特赦，是對其改過自新的肯定，體現(xiàn)了對未成年人犯罪教育為主、懲罰為輔的刑事政策，有利于他們早日回歸社會，符合刑罰目的的要求。被裁定假釋已執(zhí)行五分之一以上假釋考驗(yàn)期的，或者被判處管制的罪犯（第九類），要么因?yàn)槠溆谢诟谋憩F(xiàn)，不具有再犯罪的危險(xiǎn)性，要么因?yàn)槠浞缸镙p微，再犯罪危險(xiǎn)性原本就較小，對他們予以特赦，也是對其不具有再犯罪危險(xiǎn)性的肯定，有利于促進(jìn)其更好地融入家庭、回報(bào)社會。

第五種，主要是第八類。喪偶且有未成年子女或者有身體嚴(yán)重殘疾、生活不能自理的子女，確需本人撫養(yǎng)，被判處三年以下有期徒刑或者剩余刑期在一年以下的女性罪犯（第八類），由于刑法的整齊劃一的規(guī)定，導(dǎo)致這些女性罪犯不一定符合緩刑、免予刑罰處罰的適用條件。所以，對這些女性罪犯予以特赦，是對刑法整齊劃一的局限性的修正。而且，這些女性罪犯要么原本犯罪較輕，或者經(jīng)過一定時(shí)間的改造，已經(jīng)不具有再犯罪的危險(xiǎn)性，對她們特赦，也體現(xiàn)了黨和國家對女性的特殊關(guān)懷。

同時(shí)，這次特赦決定也規(guī)定，對上述九類特赦對象中，具有以下5種情形之一的罪犯不予特赦：一是第二、三、四、七、八、九類對象中系貪污受賄犯罪，軍人違反職責(zé)罪，故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪，黑社會性質(zhì)的組織犯罪，販賣毒品犯罪，危害國家安全犯罪，恐怖活動犯罪的罪犯，其他有組織犯罪的主犯，累犯的，不得特赦。這是因?yàn)?，這些犯罪的罪質(zhì)嚴(yán)重，罪犯的再犯罪危險(xiǎn)性大，需要繼續(xù)改造；刑法對這些犯罪的規(guī)定并無明顯變化，也不需要變更判決結(jié)果。二是第二、三、四、九類對象中，剩余刑期在十年以上的和仍處于無期徒刑、死刑緩期執(zhí)行期間的，不得特赦。這是因?yàn)椋@些罪犯所犯罪行嚴(yán)重，而且服刑時(shí)間短，仍然存在再犯罪的危險(xiǎn)性。如果罪犯具有悔改表現(xiàn)，可以通過減刑、假釋等方式處理。即使判決存在問題，也可以通過審判監(jiān)督程序解決。三是曾經(jīng)被特赦又因犯罪被判處刑罰的，四是不認(rèn)罪悔改的，五是經(jīng)評估具有現(xiàn)實(shí)社會危險(xiǎn)性的，這三類罪犯主觀惡性較深，再犯罪危險(xiǎn)性大，需要繼續(xù)服刑改造，因而不予特赦。

總之，這次特赦決定規(guī)定的準(zhǔn)予特赦與不得特赦的情形，依據(jù)充分、理由適當(dāng)，相信會贏得社會公眾的普遍理解支持，保障特赦實(shí)施順利進(jìn)行，達(dá)到良好政治效果、法律效果、社會效果。

（摘自6月30日《人民日報(bào)》。作者為清華大學(xué)法學(xué)院教授）