數(shù)字貨幣犯罪風(fēng)險(xiǎn)的防范與應(yīng)對

陳純柱 李昭霖

摘 要：在數(shù)字經(jīng)濟(jì)背景下，科技金融呈現(xiàn)出種種新模式。作為數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展基石的數(shù)字貨幣必然是大國競爭的重點(diǎn)，它改變著人們對金融的認(rèn)知方式，挑戰(zhàn)著傳統(tǒng)的金融運(yùn)行模式。一些不法分子利用這一新生的科技金融模式在管理中的漏洞進(jìn)行犯罪。通過分析數(shù)字貨幣的本質(zhì)與特征，剖析數(shù)字貨幣涉及的各類犯罪風(fēng)險(xiǎn)，揭示數(shù)字貨幣犯罪治理中存在的困境，提出要通過完善立法，加強(qiáng)偵查與預(yù)防、完善監(jiān)管體系和促進(jìn)交流與合作等措施來防范數(shù)字貨幣運(yùn)行中的各類風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞：數(shù)字貨幣;比特幣;網(wǎng)絡(luò)犯罪;風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管;路徑選擇

基金項(xiàng)目：國家社會科學(xué)基金項(xiàng)目“電子商務(wù)欺詐行為的擴(kuò)散與干預(yù)研究”（15BGL204）;重慶郵電大學(xué)社科重點(diǎn)項(xiàng)目“習(xí)近平新時(shí)代‘網(wǎng)絡(luò)空間治理’戰(zhàn)略思想研究”（K2015-174）。

[中圖分類號] F820.3 [文章編號] 1673-0186（2019）010-0035-013

[文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A? ? ? [DOI編碼] 10.19631/j.cnki.css.2019.010.004

隨著數(shù)字經(jīng)濟(jì)的興起，各國以區(qū)塊鏈為底層技術(shù)的各類數(shù)字貨幣迅速發(fā)展起來并逐步滲入經(jīng)濟(jì)交往的各大領(lǐng)域，推動著數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。2000年后，虛擬貨幣的快速發(fā)展逐漸引起了各國政府的高度關(guān)注?！?016年20國峰會上，習(xí)近平總書記提出全球數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展問題，并且把數(shù)字金融列為重要議題?！盵1]2016年以來，中國人民銀行把發(fā)行數(shù)字貨幣作為今后工作的戰(zhàn)略目標(biāo)。中國人民銀行副行長范一飛指出中國人民銀行一直高度關(guān)注數(shù)字貨幣發(fā)展，并積極開展相關(guān)研究工作[2]。中國人民銀行研究局局長王信指出要完善金融科技監(jiān)管制度框架、發(fā)展監(jiān)管科技，加強(qiáng)數(shù)字金融基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，同時(shí)進(jìn)一步推動數(shù)字金融領(lǐng)域的國際協(xié)調(diào)與合作，提升我國在數(shù)字普惠金融領(lǐng)域的話語權(quán)[3]。但必須看到，由于數(shù)字貨幣的去中心化、可靠性、匿名性、跨國界性等特征，必然會大大增加各類違法犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。由于目前相關(guān)的監(jiān)管不配套，我國在2017年9月禁止了一切數(shù)字貨幣交易。雖然禁止了數(shù)字貨幣的交易，但并沒有抹殺代表人類未來科技金融發(fā)展成就的數(shù)字貨幣的價(jià)值。據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)顯示，我國目前仍然是世界上數(shù)字貨幣產(chǎn)出最多、交易最活躍的地區(qū)之一①。在當(dāng)今全球科技金融創(chuàng)新日益發(fā)展并逐漸承認(rèn)數(shù)字貨幣合法性的背景下，我國數(shù)字貨幣交易的恢復(fù)是必然的。因此，我國要盡快制定相應(yīng)的法律法規(guī)進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管。否則，監(jiān)管方式的滯后將不可避免地影響我國金融市場的健康發(fā)展。目前，“世界上其他國家也在進(jìn)行應(yīng)對數(shù)字貨幣法律風(fēng)險(xiǎn)的反洗錢、反恐怖融資、稅收征管等方面的治理探索，為我們提供了一定的治理經(jīng)驗(yàn)”。我們應(yīng)該正視數(shù)字貨幣的存在，盡快出臺數(shù)字貨幣監(jiān)管的相關(guān)法律法規(guī)，肯定數(shù)字貨幣的合法性并對數(shù)字貨幣在交易平臺上的風(fēng)險(xiǎn)加強(qiáng)監(jiān)管。目前，理論界關(guān)于數(shù)字貨幣的討論主要集中在三個(gè)方面。一是關(guān)于數(shù)字貨幣的定義問題。時(shí)任中國人民銀行數(shù)字貨幣研究所所長姚前指出，關(guān)于央行數(shù)字貨幣是什么的問題，各國中央銀行都在積極探索。瑞典央行啟動數(shù)字貨幣研究定義為“數(shù)字克朗”，即數(shù)字現(xiàn)金;英國銀行對其的界定為與法定貨幣等價(jià)并且生息的數(shù)字貨幣;加拿大央行提出的定義強(qiáng)調(diào)其支付媒介功能;歐央行的提法則是數(shù)字基礎(chǔ)貨幣[4]。劉津含、陳建認(rèn)為，廣義的數(shù)字貨幣泛指一切以電子形式存在的貨幣;狹義的數(shù)字貨幣指的是純數(shù)字化的貨幣[5]。二是關(guān)于數(shù)字貨幣的合法性問題。中國人民銀行副行長范一飛指出：數(shù)字貨幣是歷史發(fā)展的必然，進(jìn)入21世紀(jì)，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)大行其道，建立在互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字加密技術(shù)基礎(chǔ)之上的數(shù)字貨幣水到渠成，一些國家的中央銀行也正在積極研究探索法定數(shù)字貨幣的制度設(shè)計(jì)和關(guān)鍵技術(shù)[2];莊雷、趙成國認(rèn)為，基于區(qū)塊鏈技術(shù)的數(shù)字貨幣是繼實(shí)物貨幣、金屬貨幣和紙質(zhì)貨幣后的又一貨幣形態(tài)[1]。姚前認(rèn)為，法定數(shù)字貨幣是數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基石，法定數(shù)字貨幣有助于數(shù)字經(jīng)濟(jì)提質(zhì)增效，數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要數(shù)字金融，更需要法定數(shù)字貨幣[6]。三是關(guān)于數(shù)字貨幣的風(fēng)險(xiǎn)問題。劉新認(rèn)為，發(fā)行數(shù)字貨幣將重塑整個(gè)經(jīng)濟(jì)金融體系，數(shù)字貨幣可能導(dǎo)致貨幣投放失控，引發(fā)整個(gè)經(jīng)濟(jì)金融體系的混亂[7];米曉文認(rèn)為，監(jiān)管主體的不確定性和數(shù)字貨幣缺乏透明度給數(shù)字貨幣使用者的權(quán)益保護(hù)造成明顯漏洞，其中包括數(shù)字貨幣系統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)、中介機(jī)構(gòu)和服務(wù)提供商風(fēng)險(xiǎn)、詐騙風(fēng)險(xiǎn)以及交易不可逆所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)等，要建立數(shù)字貨幣的風(fēng)險(xiǎn)評估模型[8];溫信祥、陳曦認(rèn)為，匿名的數(shù)字貨幣成為勒索攻擊的最新犯罪工具，一定程度上助長了勒索病毒的泛濫[9];楊曉晨、張明指出比特幣通過加密算法保持高度匿名性，保護(hù)個(gè)人財(cái)產(chǎn)私密性的同時(shí)，也為洗錢、販毒、逃稅等犯罪提供了溫床[10]。

由于數(shù)字貨幣是科技金融發(fā)展背景下的新興貨幣，人們對它的認(rèn)識還有一個(gè)從現(xiàn)象到本質(zhì)逐漸深化的過程。因此，如何認(rèn)識數(shù)字貨幣，怎么規(guī)范數(shù)字貨幣，怎么對數(shù)字貨幣進(jìn)行有效的引導(dǎo)和監(jiān)管，是我國科技金融發(fā)展的重要課題。

一、數(shù)字貨幣的本質(zhì)、發(fā)展態(tài)勢及犯罪風(fēng)險(xiǎn)

目前數(shù)字貨幣尚無統(tǒng)一的定義標(biāo)準(zhǔn)， 世界各國的官方文件中對于數(shù)字貨幣、虛擬貨幣、加密數(shù)字貨幣、數(shù)字代幣等名稱均有提及。與此同時(shí)，在我國也經(jīng)常出現(xiàn)混用的情況。但從實(shí)質(zhì)上來看，各國不同定義的數(shù)字貨幣的本質(zhì)是相同的，即非官方主體發(fā)行的具有支付功能的數(shù)字化代幣，它的本質(zhì)還是貨幣。本文中所探討的去中心化、可流通的數(shù)字貨幣也為此類型貨幣。但上述數(shù)字貨幣與傳統(tǒng)貨幣、虛擬貨幣或電子貨幣仍存在本質(zhì)不同。筆者認(rèn)為：數(shù)字貨幣是一種依靠特定計(jì)算機(jī)算法產(chǎn)生的，通過競爭性記賬、密鑰驗(yàn)證等方法來保證去中心化安全運(yùn)行的點(diǎn)對點(diǎn)加密數(shù)字交易工具。

（一）數(shù)字貨幣的特征

1.數(shù)字貨幣與傳統(tǒng)貨幣的區(qū)別

第一，數(shù)字貨幣具有與金屬貨幣不同的特征。金屬貨幣是指由于技術(shù)發(fā)展和自身稀缺屬性等原因，從商品中分離出來，固定充當(dāng)?shù)葍r(jià)物的流通物。金屬貨幣具有易于分割、不易損毀、流通便捷的優(yōu)勢，且金屬貨幣本身具有價(jià)值，因此，也具備儲藏職能。而數(shù)字貨幣是由于計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展，通過特定算法產(chǎn)生的數(shù)字交易工具。數(shù)字貨幣同樣具有可分割、易保存、流通便捷的特點(diǎn)。但是，就數(shù)字貨幣本身而言并無價(jià)值，僅是一串儲存在網(wǎng)絡(luò)或者計(jì)算機(jī)中的數(shù)字代碼，因此，數(shù)字貨幣不具備儲藏職能。

第二，數(shù)字貨幣具有與紙質(zhì)貨幣不同的特征。紙質(zhì)貨幣是指由法律授權(quán)的主體發(fā)行的一種國家強(qiáng)制要求使用的價(jià)值符號，紙質(zhì)貨幣本身是紙，不具有價(jià)值，但其價(jià)值來源于政府的信用背書和無限法償性，因此，具有流通和支付職能。而數(shù)字貨幣是由私主體通過特定的電子計(jì)算范式經(jīng)過大量運(yùn)算產(chǎn)生的一串?dāng)?shù)字代碼，本身也不具有任何價(jià)值。數(shù)字貨幣的發(fā)行和運(yùn)行都脫離了以政府為中心的主體，其價(jià)值依賴于使用者的共同信心來支撐和由市場供求關(guān)系所決定。

2.數(shù)字貨幣與其他虛擬貨幣的區(qū)別

第一，數(shù)字貨幣具有與電子貨幣不同的特征。電子貨幣是指由經(jīng)過法律授權(quán)的法定發(fā)行主體發(fā)行，并由國家信用作保障，是受中央人民銀行監(jiān)管的法定貨幣形式。簡單來說，就是以銀行為主的金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的、將紙質(zhì)法定貨幣進(jìn)行二進(jìn)制數(shù)字化轉(zhuǎn)化而成的電子數(shù)據(jù)。我國學(xué)界普遍認(rèn)為：電子貨幣是法定貨幣的一種電子數(shù)據(jù)化表達(dá)，是一種數(shù)字化的支付手段，其價(jià)值與法定貨幣等同[13]。而數(shù)字貨幣是一種去中心化（即脫離國家信用作保障）的貨幣，其發(fā)行以密碼學(xué)原理為基礎(chǔ)，依賴于特定的電子計(jì)算范式，經(jīng)過大量計(jì)算而產(chǎn)生，運(yùn)行依賴于分布式的通用賬本提供信用保障，其價(jià)值主要取決于使用者信心和市場供求關(guān)系，而不依賴于政府信用背書，具有較強(qiáng)的波動性。

第二，數(shù)字貨幣具有與虛擬貨幣不同的特征。虛擬貨幣的發(fā)行主體既發(fā)行貨幣又提供商品或服務(wù)，是僅在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域流通的一種電子數(shù)據(jù)形式的網(wǎng)絡(luò)虛擬支付工具。主要由“網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行服務(wù)提供商發(fā)行，由其商業(yè)信用作保障，單向流通為主，主要用于向發(fā)行主體及其簽約主體來購買商品或服務(wù)的二進(jìn)制數(shù)據(jù)”[12]。其價(jià)值主要取決于發(fā)行主體的意志，與法定貨幣無固定對價(jià)關(guān)系。而數(shù)字貨幣的發(fā)行主體，只發(fā)行數(shù)字貨幣而不提供商品或服務(wù)，其流通范圍橫跨互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域和實(shí)體交易領(lǐng)域。它的“發(fā)行是由復(fù)雜的計(jì)算機(jī)算法生成的一串?dāng)?shù)字代碼，其作為一種電子支付工具可以雙向流通，通過匯率與法定貨幣進(jìn)行直接兌換”[13]。

（二）數(shù)字貨幣發(fā)展態(tài)勢及可能的犯罪風(fēng)險(xiǎn)

數(shù)字貨幣作為一種新興事物引起了全球各國的持續(xù)關(guān)注，尤其近幾年來，以比特幣為代表的數(shù)字貨幣價(jià)值飆升更是引發(fā)了新一輪的投資熱潮。但是，數(shù)字貨幣的去中心化、去身份化、無疆域化、交易便捷等眾多特性也為網(wǎng)絡(luò)洗錢等犯罪埋下了隱患。國際反洗錢金融行動特別工作組FTAF早在2014 年 6 月就已發(fā)布報(bào)告指出數(shù)字貨幣為恐怖活動融資、洗錢犯罪提供了絕佳的渠道，犯罪集團(tuán)利用數(shù)字貨幣轉(zhuǎn)移其分散在不同管轄區(qū)的資金，并很容易躲避政府執(zhí)法機(jī)構(gòu)及其他有關(guān)部門的監(jiān)管[14]。

1.數(shù)字貨幣演變與發(fā)展歷程

最早的數(shù)字貨幣理論由大衛(wèi)·查姆（David Chaum）于1982 年提出，數(shù)字貨幣出現(xiàn)至今僅有二十多年的時(shí)間，但是剖析其發(fā)展歷程可以發(fā)現(xiàn)，數(shù)字貨幣的演變大致可以分為三個(gè)歷史階段。

第一個(gè)階段為“萌芽階段”，即1982至2010年。1982年，密碼朋克先驅(qū)者大衛(wèi)·查姆提出了數(shù)字貨幣的概念，但數(shù)字貨幣并未在交易領(lǐng)域中推廣開來。直到2008年10月31日中本聰提出了比特幣理論，并于次年1月3日正式運(yùn)行[15]。2010年5月22日，拉斯洛·漢耶茨使用1萬個(gè)比特幣訂購了兩個(gè)比薩，標(biāo)志著比特幣進(jìn)入實(shí)體交易領(lǐng)域。

第二個(gè)階段為“成長與發(fā)展階段”，即2011至2017上半年。比特幣開始進(jìn)入大眾視野，被越來越多的商戶和個(gè)人所認(rèn)可。比特幣在這段時(shí)期也受到了政府和媒體的普遍關(guān)注。同時(shí)，以瑞波幣、以太坊為代表的各種競爭幣相繼產(chǎn)生，比特幣等數(shù)字貨幣的價(jià)值呈現(xiàn)上升趨勢。但隨著比特幣價(jià)格的水漲船高，各類傳銷幣、空氣幣開始涌現(xiàn)，普通社會大眾也卷入數(shù)字貨幣炒作的投機(jī)大潮，產(chǎn)生了極大的數(shù)字貨幣泡沫經(jīng)濟(jì)。追求炒作、山寨幣泛濫成為這一時(shí)期的主要特點(diǎn)。

第三個(gè)階段為“理性階段”，即2017年9月至今。包括中國在內(nèi)的數(shù)個(gè)國家相繼出臺相關(guān)規(guī)定禁止數(shù)字貨幣的交易及ICO。以比特幣為代表的數(shù)字貨幣價(jià)格大幅下跌。普通社會大眾開始思考數(shù)字貨幣產(chǎn)出的成本收益分析以及數(shù)字貨幣炒作問題，對于數(shù)字貨幣的看法也逐漸趨于理性。

2.數(shù)字貨幣涉及的犯罪風(fēng)險(xiǎn)

數(shù)字貨幣犯罪呈現(xiàn)成本低、追蹤難、跨國界的特點(diǎn)，所涉及的犯罪風(fēng)險(xiǎn)也多種多樣。

第一，洗錢類犯罪風(fēng)險(xiǎn)。雖然數(shù)字貨幣已經(jīng)被部分國家納入了法律監(jiān)管體系當(dāng)中，但是在另外一些國家和地區(qū)，數(shù)字貨幣是否合法仍未明晰，這些國家的數(shù)字貨幣監(jiān)管也仍處于空白地帶。因此，犯罪人可以在這些國家或地區(qū)利用數(shù)字貨幣匿名性、不可追蹤的特點(diǎn)，進(jìn)行洗錢犯罪，而免受政府監(jiān)管。此外，數(shù)字貨幣作為一種無疆域性的點(diǎn)對點(diǎn)數(shù)字支付工具，具有極強(qiáng)的流通性。正是由于其在交易平臺流通的便捷性，犯罪人利用數(shù)字貨幣平臺交易洗錢成為可能，這一洗錢方式在目前一些案例中已初見端倪，如“國內(nèi)比特幣洗錢第一案：樂酷達(dá)公司侵權(quán)案”①。

第二，恐怖主義類犯罪風(fēng)險(xiǎn)。數(shù)字貨幣支付產(chǎn)品和服務(wù)大多數(shù)是匿名交易，為執(zhí)法追查虛擬貨幣非法所得帶來很大難度?？植乐髁x集團(tuán)通過將非法資產(chǎn)轉(zhuǎn)換成數(shù)字貨幣，然后利用數(shù)字貨幣的匿名性、不可追蹤性在不同的國家和地區(qū)之間進(jìn)行隱匿轉(zhuǎn)移來實(shí)現(xiàn)恐怖主義融資，逃避政府相關(guān)部門的監(jiān)管。

第三，非法利用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)類犯罪風(fēng)險(xiǎn)。犯罪分子利用數(shù)字貨幣交易去中心、匿名化、不可撤銷、不可追蹤的特點(diǎn)，以數(shù)字貨幣交易為基礎(chǔ)搭建網(wǎng)絡(luò)平臺，用來購買黃金、毒品和武器等，如：美國FBI在暗網(wǎng)“Silk Road”中，發(fā)現(xiàn)“就可以用比特幣結(jié)算隨意購買槍支彈藥、毒品、數(shù)據(jù)信息等各類違禁品”[16]。

第四，非法集資類犯罪風(fēng)險(xiǎn)。目前大多數(shù)國家對于數(shù)字貨幣的融資發(fā)行缺乏相應(yīng)的監(jiān)管，融資發(fā)行程序簡單，與IPO相比并不需要拿到相關(guān)的證明許可文件。數(shù)字貨幣發(fā)行人通過設(shè)立虛假或并無實(shí)際意義的數(shù)字貨幣發(fā)行融資項(xiàng)目，通過“幣換幣”的方式避開監(jiān)管，利用科技金融、數(shù)字金融等所謂的金融創(chuàng)新來迷惑投資者，混淆理財(cái)投資的概念，短時(shí)間內(nèi)吸收大量的公眾投資。

第五，其他犯罪風(fēng)險(xiǎn)。數(shù)字貨幣在各國法定貨幣體系之外開辟了一條新的流通渠道，去中心化、脫離政府監(jiān)管導(dǎo)致數(shù)字貨幣極易存在犯罪隱患。數(shù)字貨幣所采用的區(qū)塊鏈技術(shù)在有利于數(shù)字貨幣體系安全穩(wěn)定運(yùn)行的同時(shí)，也為逃避政府部門監(jiān)管提供了技術(shù)支撐。數(shù)字貨幣匿名交易、跨國交易，還易引發(fā)詐騙犯罪、逃稅犯罪、逃匯犯罪、賄賂犯罪等多種違法犯罪風(fēng)險(xiǎn)。

二、我國數(shù)字貨幣的監(jiān)管困境

數(shù)字貨幣的迅猛發(fā)展為科技金融發(fā)展探索出路的同時(shí)，也為犯罪分子利用數(shù)字貨幣進(jìn)行犯罪提供了機(jī)會。近年來，數(shù)字貨幣所涉及的各類風(fēng)險(xiǎn)急劇上升，引起了我國監(jiān)管部門的高度重視?，F(xiàn)階段，我國對于數(shù)字貨幣監(jiān)管的兩大文件主要是從反洗錢、維護(hù)金融秩序和保護(hù)投資者權(quán)益三大方面入手。一是2013年12月3日，以央行為首的五部委聯(lián)合出臺了《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》（以下簡稱《通知》），這是我國首次以官方文件的形式對數(shù)字貨幣進(jìn)行監(jiān)管?！锻ㄖ窂慕鹑跈C(jī)構(gòu)和交易平臺入手，制定了針對比特幣等數(shù)字貨幣的宏觀反洗錢框架;二是2017年9月4日，央行牽頭的七部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》（以下簡稱《公告》），明確禁止了國內(nèi)各類代幣的融資發(fā)行和兌換交易活動，我國數(shù)字貨幣迎來了監(jiān)管“寒冬”。截至10月31日，比特幣中國、火幣網(wǎng)等50余家數(shù)字貨幣交易平臺相繼宣布暫停相關(guān)業(yè)務(wù)，我國場內(nèi)數(shù)字貨幣交易至此結(jié)束。于是，國內(nèi)數(shù)字貨幣交易逐步轉(zhuǎn)移至日本、美國等允許數(shù)字貨幣交易的國家，數(shù)字貨幣交易平臺也推出全球版網(wǎng)站。如，火幣全球站、中國比特幣海外版等。據(jù)調(diào)查，目前我國數(shù)字貨幣的交易業(yè)務(wù)仍在一些地方繼續(xù)進(jìn)行，而這種缺乏監(jiān)管的數(shù)字貨幣交易沖擊著我國金融市場的健康穩(wěn)定運(yùn)行，也為一些人利用數(shù)字貨幣進(jìn)行犯罪提供了機(jī)會。

（一）現(xiàn)有法律規(guī)定滯后

當(dāng)前，我國的法律體系由法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章所共同建構(gòu)。但是，由于數(shù)字貨幣作為一種新興事物，我國的現(xiàn)行法律并沒有針對數(shù)字貨幣監(jiān)管出臺相關(guān)的專門規(guī)定，且以央行為主的監(jiān)管部門牽頭制定的兩大文件也存在明顯不足。這表現(xiàn)在：

第一，文件規(guī)定過于籠統(tǒng)。現(xiàn)階段關(guān)于數(shù)字貨幣監(jiān)管的文件只有以央行為主的行政主管部門所出臺的部門規(guī)章。2013年12月，央行等五部委聯(lián)合出臺的《通知》第四條提出應(yīng)當(dāng)防范比特幣產(chǎn)生的洗錢風(fēng)險(xiǎn)。但是，《通知》僅在第四條進(jìn)行了宏觀的概括性規(guī)定，籠統(tǒng)地提出應(yīng)當(dāng)將比特幣等數(shù)字貨幣納入反洗錢監(jiān)管范圍，但對于反洗錢的具體措施實(shí)施，比如對身份認(rèn)證、可疑交易篩別、可疑信息上報(bào)等如何實(shí)施問題并沒有做出明確具體的規(guī)定，文件缺乏現(xiàn)實(shí)操作性。

第二，文件層級較低。我國數(shù)字貨幣交易的日均活躍度、交易總額都位于全球前列，是世界上數(shù)字貨幣的主要活躍市場之一。但是，按照法律位階來看，《通知》僅僅屬于部門規(guī)章，相較于其他反洗錢監(jiān)管文件來看，效力層級較低。而且，作為一種新興的互聯(lián)網(wǎng)科技金融產(chǎn)品，我國數(shù)字貨幣的保有量和交易量都較為龐大，僅僅以《通知》這種部門規(guī)章的形式來進(jìn)行規(guī)制，“不論是從執(zhí)行力度還是懲罰強(qiáng)制力上來看，顯然都無法滿足我國對數(shù)字貨幣交易進(jìn)行監(jiān)管和對數(shù)字貨幣犯罪進(jìn)行打擊的需要”[17]。

第三，定義模糊?！锻ㄖ返牡谝粭l將比特幣等數(shù)字貨幣定義為一種虛擬商品。但是在我國現(xiàn)有的法律體系中，從未出現(xiàn)過“虛擬商品”一詞。這導(dǎo)致在現(xiàn)有法律體系中，難以找到對數(shù)字貨幣的準(zhǔn)確規(guī)制依據(jù)。一方面，數(shù)字貨幣作為一種數(shù)字化的點(diǎn)對點(diǎn)交易工具，在一定程度上具有支付手段的職能。雖然不具有與法定貨幣等同的地位，但是也不可能單純地作為普通商品來衡量。另一方面，在二級市場上，數(shù)字貨幣漲跌幅度沒有限制，價(jià)格波動較大，與股票、期貨、期權(quán)等金融產(chǎn)品及其金融衍生產(chǎn)品也有較大差異。

（二）交易平臺義務(wù)缺失

按照我國目前的反洗錢法律體系的規(guī)定來看，反洗錢義務(wù)的承擔(dān)主體主要是金融機(jī)構(gòu)和特定的非金融機(jī)構(gòu)。對于其他主體能否成為反洗錢義務(wù)的承擔(dān)主體，我國法律并沒有進(jìn)行明確規(guī)定。

第一，主體責(zé)任不清。按照《通知》中對比特幣性質(zhì)的規(guī)定來看，比特幣等數(shù)字貨幣被定義為虛擬商品，那么相對應(yīng)的數(shù)字貨幣交易平臺就成了商品交易平臺主體。按照《中華人民共和國反洗錢法》《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《支付機(jī)構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法》等法律法規(guī)的具體條文來看，數(shù)字貨幣交易平臺都不屬于上述文件規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)或特定非金融機(jī)構(gòu)。因此，數(shù)字貨幣交易平臺的反洗錢責(zé)任并不明晰。

第二，威懾力較低?！锻ㄖ穼τ跀?shù)字貨幣交易平臺未能有效履行反洗錢義務(wù)的后果并沒有做出規(guī)定，即使參照《反洗錢法》和《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》等反洗錢行政主管部門出臺的一系列反洗錢規(guī)定來看，規(guī)制手段也主要以行政處分、罰金等為主，難以產(chǎn)生有效威懾[18]。

第三，用戶信息審核能力不足。一是數(shù)字貨幣交易平臺創(chuàng)建初期，尚無有效法律監(jiān)管，對于用戶信息的審核門檻較低甚至無審核;二是由于數(shù)字貨幣去身份性、不可追蹤性的特點(diǎn)，導(dǎo)致平臺的用戶也大多是看重?cái)?shù)字貨幣上述性質(zhì)的用戶，平臺為了滿足用戶流量、交易便利和企業(yè)利潤的客觀需要，也會主動降低用戶信息審核的門檻;三是由于數(shù)字貨幣交易平臺并無面對面審核的能力，這也導(dǎo)致了平臺對用戶使用虛假身份信息注冊的審核能力較弱。

第四，交易平臺義務(wù)履行不到位?！锻ㄖ分袑τ跀?shù)字貨幣交易平臺反洗錢義務(wù)的履行規(guī)定較為粗疏。在實(shí)際操作中數(shù)字貨幣交易平臺出于縮減運(yùn)營成本、吸引用戶的考慮，大多會對《通知》第四條關(guān)于對用戶身份進(jìn)行識別的規(guī)定做狹義理解，即對用戶身份識別采用最低的標(biāo)準(zhǔn)。因此，在實(shí)際操作中，數(shù)字貨幣交易平臺的注冊審核較為簡單（如上傳身份證照片或復(fù)印件等），難以有效防范洗錢犯罪活動的發(fā)生。

（三）監(jiān)管執(zhí)行不到位

現(xiàn)階段我國數(shù)字貨幣監(jiān)管主體主要有二：一是中國人民銀行的分支機(jī)構(gòu);二是數(shù)字貨幣交易平臺。但是條文規(guī)定都較為粗疏，可操作性較差。

第一，操作細(xì)則缺失。一是《通知》的第四條提出，“數(shù)字貨幣交易平臺應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)，及時(shí)上報(bào)可疑交易并配合央行的反洗錢調(diào)查等”。但是數(shù)字貨幣交易平臺運(yùn)行中，當(dāng)事人履行義務(wù)的具體內(nèi)容、可疑交易的判定標(biāo)準(zhǔn)、信息上報(bào)路徑及配合調(diào)查的程序等操作細(xì)則都沒有明確，這就進(jìn)一步導(dǎo)致了該項(xiàng)條文缺乏可操作性[19]。二是《公告》的第一條和第二條規(guī)定了防范金融風(fēng)險(xiǎn)和投資者權(quán)益保護(hù)，但是對于具體的操作僅依照現(xiàn)行工作機(jī)制辦理，難以適應(yīng)數(shù)字貨幣這一新興科技金融產(chǎn)品的具體特點(diǎn)。

第二，授權(quán)不明。按照現(xiàn)有條文的規(guī)定來看，數(shù)字貨幣交易平臺屬于商品交易平臺，作為私主體，沒有法律法規(guī)的授權(quán)，無權(quán)對平臺內(nèi)的數(shù)字貨幣交易做出相應(yīng)的反洗錢等操作，僅負(fù)有監(jiān)測、報(bào)告義務(wù)。由于數(shù)字貨幣交易平臺無法對可疑交易進(jìn)行攔截等操作，數(shù)字貨幣交易結(jié)算方便、不可追蹤、不可回轉(zhuǎn)等特征也導(dǎo)致了難以取得較好反洗錢效果。

第三，責(zé)任認(rèn)定困難。目前，數(shù)字貨幣交易平臺運(yùn)行中，反洗錢內(nèi)控機(jī)制缺失，交易平臺如何履行責(zé)任，出現(xiàn)違規(guī)責(zé)任后如何處理等都沒有明確規(guī)定，造成交易平臺在履行反洗錢義務(wù)時(shí)缺乏統(tǒng)一監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)而導(dǎo)致監(jiān)管部門難以認(rèn)定交易平臺是否違規(guī)。

第四，監(jiān)管有效性不足。關(guān)于數(shù)字貨幣反洗錢監(jiān)管的內(nèi)容主要集中于《通知》的第四條規(guī)定，但是2017年發(fā)布的《公告》明確指出，數(shù)字貨幣交易平臺不得提供數(shù)字貨幣交易、清算、結(jié)算業(yè)務(wù)。這就導(dǎo)致了我國的數(shù)字貨幣交易由場內(nèi)轉(zhuǎn)向場外、由線上轉(zhuǎn)向線下，割裂了國內(nèi)交易平臺作為人民幣和數(shù)字貨幣兌換流通的紐帶功能。進(jìn)一步導(dǎo)致《通知》規(guī)定的“以交易平臺為監(jiān)管落腳點(diǎn)的數(shù)字貨幣反洗錢監(jiān)管措施無法實(shí)施，嚴(yán)重削弱了對比特幣等數(shù)字貨幣進(jìn)行直接監(jiān)管的可能性，喪失反洗錢監(jiān)管有效性”[20]。

（四）調(diào)查取證困難

數(shù)字貨幣的產(chǎn)生和交易依賴于網(wǎng)絡(luò)的特質(zhì)決定了與數(shù)字貨幣相關(guān)的數(shù)據(jù)也都儲存在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中，這也進(jìn)一步導(dǎo)致了偵查取證的困難。

第一，身份認(rèn)定難。數(shù)字貨幣采用匿名式、分布式的電子加密方法，去身份化是數(shù)字貨幣最顯著的特征之一。數(shù)字貨幣交易依靠公私密鑰和數(shù)字證書的驗(yàn)證來確定交易雙方信息，“只認(rèn)證，不認(rèn)人”的特點(diǎn)在保護(hù)用戶隱私的同時(shí)也給政府的數(shù)字貨幣監(jiān)管帶來了挑戰(zhàn)。

第二，數(shù)據(jù)龐雜。數(shù)字貨幣多采用分布式的通用賬本記賬，全球所有的交易數(shù)據(jù)都集中在一個(gè)分布式通用賬本上。海量的交易數(shù)據(jù)必然增加了監(jiān)管部門進(jìn)行可疑交易識別的技術(shù)難度和技術(shù)成本。

第三，信息加密躲避監(jiān)管。數(shù)字貨幣以密碼學(xué)原理為基礎(chǔ)，多采用不同的加密機(jī)制，如橢圓曲線加密算法、哈希算法等避開政府監(jiān)管，政府在對透明數(shù)據(jù)進(jìn)行調(diào)查時(shí)，受制于加密算法的限制，只能查看交易雙方錢包地址和交易數(shù)額，難以了解進(jìn)一步的信息，加大了監(jiān)管部門信息追蹤的難度。

第四，電子數(shù)據(jù)認(rèn)定困難。數(shù)字貨幣交易完全依賴于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，犯罪證據(jù)也多為電子證據(jù)，這就加大了交易的相關(guān)電子證據(jù)收集、提取和認(rèn)定的難度。加之，我國現(xiàn)階段電子證據(jù)立法相對落后和司法實(shí)踐中電子證據(jù)認(rèn)定較難的現(xiàn)狀更是嚴(yán)重影響了對數(shù)字貨幣犯罪的打擊力度和效果。

（五）在國際合作中缺乏信息交流與統(tǒng)一的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)

網(wǎng)絡(luò)犯罪具有跨國界與跨地域的特征，治理網(wǎng)絡(luò)犯罪必須加強(qiáng)國際合作。數(shù)字貨幣洗錢犯罪作為網(wǎng)絡(luò)犯罪也天然地具有上述特征。現(xiàn)階段，世界各國對數(shù)字貨幣的監(jiān)管范圍、監(jiān)管力度、監(jiān)管措施大相徑庭。數(shù)字貨幣洗錢等網(wǎng)絡(luò)犯罪大多涉及跨國犯罪，這給打擊犯罪加大了難度。

第一，信息零落。數(shù)字貨幣洗錢犯罪中，不同于傳統(tǒng)洗錢犯罪可以通過識別可疑交易、跟蹤資金流動鏈條來追蹤洗錢犯罪活動，數(shù)字貨幣交易的信息跨越國界，散落在分布式通用賬本的各個(gè)角落，這導(dǎo)致為打擊傳統(tǒng)洗錢犯罪而建立起來的國內(nèi)、國際信息交流共享機(jī)制作用被嚴(yán)重削弱。

第二，行動孤立。一方面，數(shù)字貨幣交易的P2P結(jié)構(gòu)、去中心化特征特定決定了數(shù)字貨幣交易不以任何一個(gè)國家或機(jī)構(gòu)主體為中心，數(shù)字貨幣相關(guān)犯罪也往往涉及跨國犯罪。這給單一主體國家進(jìn)行監(jiān)管增加了難度，甚至?xí)诓煌膰抑黧w之間產(chǎn)生監(jiān)管摩擦或監(jiān)管空隙。另一方面，由于賬本隨時(shí)隨地都在運(yùn)行，洗錢者可以隨時(shí)進(jìn)行洗錢犯罪活動，而不同國家和主體的行動方式、行動力度也存在差異，這就導(dǎo)致犯罪人可以利用上述特點(diǎn)完成犯罪活動。

第三，監(jiān)管制度標(biāo)準(zhǔn)差異。數(shù)字貨幣交易跨越時(shí)區(qū)、跨越國界的特點(diǎn)有利于跨國交易結(jié)算、降低交易成本，但是也為數(shù)字貨幣監(jiān)管帶來了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。各個(gè)不同的交易主體、中介機(jī)構(gòu)可能位于不同的國家和地區(qū)，而目前世界上不同的國家由于其自身的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、金融監(jiān)管完備程度等各種因素導(dǎo)致各國對網(wǎng)絡(luò)洗錢、風(fēng)險(xiǎn)交易監(jiān)管的標(biāo)準(zhǔn)也各不相同。例如，“德國要求持有一年以上的數(shù)字貨幣要作為個(gè)人資產(chǎn)向監(jiān)管部門備案;美國也有自己的上報(bào)備案標(biāo)準(zhǔn);中國則完全禁止數(shù)字貨幣交易，因此不存在備案記錄等制度”[21]。所以說，目前世界各國監(jiān)管制度的不同標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)重影響了國際合作的深度和范圍。

第四，刑事法律標(biāo)準(zhǔn)不一。各國法律體系的不同導(dǎo)致對犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)存在明顯差異。僅就洗錢罪上游犯罪的范圍來看，世界范圍內(nèi)就有“一切犯罪立法制”“特定范圍犯罪立法制”“單一犯罪立法制”等。該差異進(jìn)一步導(dǎo)致了打擊數(shù)字貨幣洗錢、網(wǎng)絡(luò)洗錢等跨國犯罪的合作的法律障礙。

三、防范數(shù)字貨幣風(fēng)險(xiǎn)的治理路徑

我們已經(jīng)進(jìn)入了數(shù)字經(jīng)濟(jì)時(shí)代，由區(qū)塊鏈技術(shù)而產(chǎn)生的數(shù)字貨幣將會成為價(jià)值傳遞的媒介，資產(chǎn)數(shù)字化是未來社會發(fā)展的必然趨勢。新事物需要有一個(gè)完善和接受的過程?！笆澜绺鲊畬τ诒忍貛诺膽B(tài)度由懷疑排斥到納入監(jiān)管的同時(shí)，對比特幣的屬性的認(rèn)識也從投機(jī)商品轉(zhuǎn)變?yōu)橹Ц督灰坠ぞ?，并出于反洗錢、反恐怖融資、保護(hù)消費(fèi)者等目的逐步將比特幣等數(shù)字貨幣納入法律調(diào)整框架”[22]。雖然目前我國完全禁止了數(shù)字貨幣的交易，但是這并不代表我們可以置身事外，拒絕接受國際科技金融創(chuàng)新的影響。因此，“禁止不是杜絕風(fēng)險(xiǎn)的‘萬能藥’，只有審慎監(jiān)管、合理引導(dǎo)才是促進(jìn)科技金融發(fā)展，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的良藥”[23]。

（一）完善立法，健全監(jiān)管體系

日本對數(shù)字貨幣的監(jiān)管方面有著較為成熟的經(jīng)驗(yàn)。由日本參議院全體會議通過的《金融結(jié)算修正案》于2017年4月1日生效，它標(biāo)志著日本正式承認(rèn)數(shù)字貨幣作為合法支付手段的地位。該修正案主要有三方面內(nèi)容：一是通過法律明確了數(shù)字貨幣的性質(zhì)及定義，使數(shù)字貨幣的內(nèi)涵和外延予以明確。二是以日本金融廳（FSA）為監(jiān)管主體建立了對數(shù)字貨幣交易平臺的監(jiān)管體系，如平臺注冊許可、客戶身份識別、記錄留存、內(nèi)控檢查等多項(xiàng)監(jiān)管措施。三是進(jìn)一步對《犯罪收益轉(zhuǎn)移預(yù)防法案》進(jìn)行了修訂，加強(qiáng)了數(shù)字貨幣的反洗錢監(jiān)管，規(guī)范了數(shù)字貨幣市場的發(fā)展。

美國通過了虛擬貨幣的監(jiān)管法。美國2017年7月19日通過的《虛擬貨幣商業(yè)統(tǒng)一監(jiān)管法》系統(tǒng)性地提出了虛擬貨幣監(jiān)管的整體框架，內(nèi)容主要涉及網(wǎng)絡(luò)安全、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、經(jīng)營牌照制度和反洗錢監(jiān)管等多項(xiàng)監(jiān)管措施。該項(xiàng)法案的出臺為美國的虛擬貨幣的健康規(guī)范發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，也意味著美國的虛擬貨幣監(jiān)管已經(jīng)開始進(jìn)入實(shí)質(zhì)性發(fā)展階段。該項(xiàng)法案主要立法理念有：一是定義靈活，主要強(qiáng)調(diào)了虛擬貨幣的基本特征和通用規(guī)范。二是許可經(jīng)營，追求科技金融創(chuàng)新發(fā)展與政府監(jiān)管的有機(jī)平衡。三是綜合施策，軟硬結(jié)合。該項(xiàng)法案的監(jiān)管措施從多個(gè)層次、多個(gè)角度對數(shù)字貨幣業(yè)務(wù)進(jìn)行了審慎監(jiān)管和積極引導(dǎo)，對我國的監(jiān)管探索具有一定的借鑒意義。

與美國、日本等國家相比，我國現(xiàn)階段對于防范比特幣等數(shù)字貨幣的監(jiān)管相對空白，僅有的規(guī)定主要集中于《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》中。因此，我國也根據(jù)我國數(shù)字貨幣的發(fā)展?fàn)顩r和其他國家的治理經(jīng)驗(yàn)，完善數(shù)字貨幣的相關(guān)立法來加強(qiáng)監(jiān)管，規(guī)范數(shù)字貨幣運(yùn)行。

第一，要明確數(shù)字貨幣的定義和性質(zhì)。對數(shù)字貨幣進(jìn)行監(jiān)管的前提是要對其定義、性質(zhì)做出界定。綜合來看，數(shù)字貨幣應(yīng)當(dāng)符合以下要件：一是以特定計(jì)算機(jī)算法等數(shù)字形式記錄的財(cái)產(chǎn)性價(jià)值;二是可以被不特定的人接受作為支付的對價(jià);三是使用電子記賬系統(tǒng)進(jìn)行獲取和轉(zhuǎn)移;四是不屬于一國及他國的現(xiàn)有法定貨幣。

第二，要建立數(shù)字貨幣監(jiān)管框架。盡管數(shù)字貨幣體系參與機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍和規(guī)模不能與現(xiàn)實(shí)貨幣的金融機(jī)構(gòu)和支付機(jī)構(gòu)相比，但也具有一定的相似性。特別是數(shù)字貨幣的業(yè)務(wù)都在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行，與現(xiàn)實(shí)貨幣的網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)關(guān)系密切。因此，在參考他國先進(jìn)治理經(jīng)驗(yàn)的同時(shí)，也可參照我國金融機(jī)構(gòu)的互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防范，制定相應(yīng)的管理辦法，汲取監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)。

第三，要對數(shù)字貨幣進(jìn)行引導(dǎo)與監(jiān)督。我國數(shù)字貨幣發(fā)展歷程相對于美國、日本等發(fā)達(dá)國家而言，起步較晚和經(jīng)驗(yàn)較少。因此，在數(shù)字貨幣交易業(yè)務(wù)發(fā)展的初級階段，我國監(jiān)管部門可以探索建立引導(dǎo)與監(jiān)督并行的合作型監(jiān)管機(jī)制，加強(qiáng)對數(shù)字貨幣交易平臺的業(yè)務(wù)指導(dǎo)，引導(dǎo)其合法、合規(guī)、健康發(fā)展。嘗試設(shè)立用戶信息安全、業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范、反洗錢、反恐怖融資等技術(shù)的指導(dǎo)、培訓(xùn)和協(xié)助機(jī)制，提升數(shù)字貨幣交易平臺的系統(tǒng)安全性和監(jiān)管有效性。

（二）增強(qiáng)數(shù)字貨幣交易平臺主體責(zé)任

明確交易平臺的責(zé)任，對于交易平臺的反洗錢義務(wù)設(shè)定主要從宏觀和微觀兩個(gè)層面進(jìn)行。

第一，宏觀層面。一是指定針對性規(guī)定。以數(shù)字貨幣洗錢犯罪為例：應(yīng)當(dāng)以《中華人民共和國反洗錢法》架構(gòu)為中心，修訂明晰金融機(jī)構(gòu)的主體范圍和責(zé)任范圍，制定網(wǎng)絡(luò)洗錢等新興洗錢犯罪方式的針對性規(guī)定，提升法律規(guī)定與現(xiàn)實(shí)的銜接性。具體來講，可以將傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)的反洗錢內(nèi)控機(jī)制作為參考框架，進(jìn)一步建構(gòu)以央行為中心的多主體洗錢犯罪預(yù)防、打擊體系，明確職權(quán)和義務(wù)。二是健全責(zé)任承擔(dān)體系。進(jìn)一步健全交易平臺違規(guī)懲罰體系，明確數(shù)字貨幣交易平臺違反監(jiān)管義務(wù)的法律責(zé)任，增強(qiáng)監(jiān)管措施對于交易平臺的威懾力。具體來說，以刑事責(zé)任來補(bǔ)強(qiáng)現(xiàn)有框架下懲治力度的不足，探索建立刑事責(zé)任與行政責(zé)任相結(jié)合的多維度責(zé)任承擔(dān)體系。

第二，微觀層面。應(yīng)當(dāng)立足于數(shù)字貨幣交易平臺的業(yè)務(wù)特點(diǎn)進(jìn)行差異化規(guī)定：一是平臺進(jìn)行客戶實(shí)名注冊審核時(shí)應(yīng)當(dāng)建立多維度信息核查制度，不單純依賴于身份證信息的形式審核。合理優(yōu)化反洗錢監(jiān)管資源配置，建立客戶信息“風(fēng)險(xiǎn)分級”制度，加強(qiáng)對高風(fēng)險(xiǎn)客戶的監(jiān)測、識別;二是構(gòu)建可疑交易、大額交易上報(bào)制度。根據(jù)數(shù)字貨幣交易平臺的運(yùn)營實(shí)際，制定合理的信息上報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，明確上報(bào)路徑及上報(bào)部門，增加在交易平臺實(shí)際運(yùn)營中的可操作性;三是明確交易平臺的責(zé)任范圍。根據(jù)交易平臺的行業(yè)特點(diǎn)和運(yùn)營實(shí)際，明晰交易平臺的責(zé)任邊界和免責(zé)事由，避免交易平臺職業(yè)規(guī)范、行業(yè)準(zhǔn)則與履行監(jiān)管義務(wù)的沖突。確保交易平臺的反洗錢責(zé)任履行具有針對性、可行性。

（三）細(xì)化數(shù)字貨幣運(yùn)行的監(jiān)管措施

第一，建立準(zhǔn)入許可管理制度。一是單獨(dú)制定針對性法律規(guī)定。對數(shù)字貨幣交易平臺運(yùn)營商的業(yè)務(wù)資質(zhì)進(jìn)行審核，不再單單要求其取得備案證書即可運(yùn)營。具體而言，可以參照美國紐約州的《比特幣牌照法案》，由央行或其授權(quán)的數(shù)字貨幣監(jiān)管部門對申請的數(shù)字貨幣交易平臺運(yùn)營商的技術(shù)、資金、合規(guī)性等進(jìn)行審核合格后，頒發(fā)運(yùn)營牌照，以此加強(qiáng)業(yè)務(wù)準(zhǔn)入管理;二是將數(shù)字貨幣納入現(xiàn)有法律監(jiān)管體系，如：借鑒德國的監(jiān)管思路，德國在2013年明確認(rèn)可比特幣的合法性地位，并將其列入官方記賬單位。將比特幣定義為私人貨幣，納入《德國銀行法》中金融工具的范疇，從而將比特幣等虛擬貨幣納入現(xiàn)行法律體系，依照現(xiàn)有的法律進(jìn)行監(jiān)管。同時(shí)，德國聯(lián)邦金融管理局于2016年 10 月開始參照傳統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管辦法，為數(shù)字貨幣交易運(yùn)營企業(yè)發(fā)放獨(dú)立的經(jīng)營和交易許可證。因此，我國也可以根據(jù)現(xiàn)有的支付機(jī)構(gòu)管理辦法將數(shù)字貨幣交易業(yè)務(wù)納入現(xiàn)有金融監(jiān)管體系，并針對數(shù)字貨幣業(yè)務(wù)的特有屬性，建立數(shù)字貨幣交易機(jī)構(gòu)專項(xiàng)準(zhǔn)備金制度等，以確保數(shù)字貨幣交易平臺用戶的資金安全獲得相應(yīng)的保障。

第二，強(qiáng)化業(yè)務(wù)檢查和執(zhí)法力度。一是應(yīng)當(dāng)出臺業(yè)務(wù)檢查實(shí)施細(xì)則，明晰各監(jiān)管部門的職責(zé)，加強(qiáng)對數(shù)字貨幣交易平臺運(yùn)營商經(jīng)營行為合法性、合規(guī)性的檢查與提高執(zhí)法力度;二是大力發(fā)展信息監(jiān)管技術(shù)手段，著力開發(fā)依據(jù)大數(shù)據(jù)信息識別、區(qū)塊鏈智能合約、人工智能等技術(shù)的監(jiān)管手段，“對各類數(shù)字貨幣經(jīng)營服務(wù)主體的經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)管，以盡可能地及時(shí)發(fā)現(xiàn)數(shù)字貨幣交易業(yè)務(wù)中的各類風(fēng)險(xiǎn)和漏洞，避免數(shù)字貨幣淪為不法分子的犯罪工具”[24];三是加大對數(shù)字貨幣交易平臺不履行監(jiān)管義務(wù)或履行監(jiān)管義務(wù)不到位等行為的行政處罰力度。

第三，設(shè)立業(yè)務(wù)分級管理。數(shù)字貨幣的發(fā)展是當(dāng)今全球科技金融進(jìn)步的產(chǎn)物，也是互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的現(xiàn)實(shí)趨勢。“數(shù)字貨幣全球市場在中國等國家叫停交易后大幅下跌又逐漸回漲（比特幣近日回漲到單枚13 960美元，約為歷史最高價(jià)值的70%），也是對這一事實(shí)的佐證”①。因此，我國要盡快恢復(fù)數(shù)字貨幣交易并嚴(yán)格進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管防范。在借鑒他國監(jiān)管先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的同時(shí)，可以依照數(shù)字貨幣交易平臺涉及的業(yè)務(wù)類型、范圍對數(shù)字貨幣交易業(yè)務(wù)進(jìn)行分級管理，如對數(shù)字貨幣上市發(fā)行、法幣交易、幣幣交易、大宗交易等不同的業(yè)務(wù)類型采取不同的監(jiān)管力度，力爭做到在促進(jìn)市場發(fā)展的同時(shí)，有效防范風(fēng)險(xiǎn)，保持國內(nèi)金融市場穩(wěn)定運(yùn)行。

第四，明確交易平臺義務(wù)與執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。“根據(jù)FATF的指導(dǎo)建議，運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)為本的防范方法，制定數(shù)字貨幣交易平臺反洗錢實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)。”②一是進(jìn)行客戶盡職調(diào)查，在開展業(yè)務(wù)時(shí)，利用可靠、獨(dú)立的信息數(shù)據(jù)對客戶盡職調(diào)查，包括利用第三方數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)信息、識別異常網(wǎng)絡(luò)IP地址、身份證件信息等多種方法綜合驗(yàn)證用戶身份;二是提交可疑交易報(bào)告，建立業(yè)務(wù)分級與風(fēng)險(xiǎn)分級的對應(yīng)管理制度，對大額交易業(yè)務(wù)、偶然交易業(yè)務(wù)提高風(fēng)險(xiǎn)評級，并按照規(guī)定的程序及路徑及時(shí)上報(bào)可疑交易;三是記錄保存，對于數(shù)字貨幣交易這種匿名性點(diǎn)對點(diǎn)交易，交易平臺應(yīng)當(dāng)盡可能保存可識別信息，如“交易主體的已識別身份信息、交易主體公鑰、IP地址、交易備注信息、支付方式、交易金額與交易時(shí)間”[25]，以盡可能增加追蹤違法交易的可能性。

第五，建立信息流轉(zhuǎn)與交流機(jī)制。一是加強(qiáng)行業(yè)間信息交流。數(shù)字貨幣風(fēng)險(xiǎn)信息共享很大程度上是依賴數(shù)字貨幣交易平臺交易來進(jìn)行的，這就導(dǎo)致用戶信息、交易信息等主要保存在各個(gè)交易平臺運(yùn)營商手中，通過行業(yè)內(nèi)信息交流，完善身份識別、風(fēng)險(xiǎn)評估、可疑交易篩選，進(jìn)一步提升各數(shù)字貨幣交易平臺對監(jiān)管措施的執(zhí)行能力;二是拓寬監(jiān)管維度。目前我國的反洗錢監(jiān)測中心作為網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的核心力量，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加強(qiáng)與數(shù)字交易平臺之前的信息交換與共享。最大限度地獲取洗錢可疑信息和風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)，提升防范能力并指導(dǎo)數(shù)字貨幣交易平臺的反洗錢實(shí)踐;三是防范信息泄露，建立健全數(shù)據(jù)保護(hù)機(jī)制。信息共享必然會導(dǎo)致信息的流轉(zhuǎn)與匯總，在這一過程中由于信息接收主體的增加也將導(dǎo)致數(shù)據(jù)信息泄露的風(fēng)險(xiǎn)增加。因此，為保證共享監(jiān)管信息的合理與安全使用，我國應(yīng)當(dāng)建立健全信息分級使用、安全保護(hù)以及泄密問責(zé)等機(jī)制，以防范信息泄露風(fēng)險(xiǎn)[26]。

（四）提升數(shù)字貨幣犯罪的調(diào)查取證能力

第一，偵查隊(duì)伍專業(yè)化。數(shù)字貨幣犯罪的偵查不僅涉及電子證據(jù)問題，還涉及密碼學(xué)、大數(shù)據(jù)分析和區(qū)塊鏈等多種前沿技術(shù)問題。這就要求“提升偵查人員的專業(yè)技能、樹風(fēng)險(xiǎn)意識和情報(bào)意識、加強(qiáng)證據(jù)收集分析和研判的能力”[27]。

第二，完善技術(shù)監(jiān)管。在現(xiàn)階段來看，傳統(tǒng)犯罪與網(wǎng)絡(luò)融合的犯罪趨勢愈發(fā)明顯，及時(shí)更新偵查技術(shù)，開發(fā)犯罪大數(shù)據(jù)分析平臺、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管分析平臺、信息共享交流平臺以及沙箱監(jiān)管模型等[28]。這不僅對于數(shù)字貨幣洗錢等網(wǎng)絡(luò)洗錢犯罪具有意義，對于整個(gè)網(wǎng)絡(luò)犯罪的防范、打擊也具有現(xiàn)實(shí)意義。

第三，強(qiáng)化電子證據(jù)有效化利用。開發(fā)電子數(shù)據(jù)收集、固定、流轉(zhuǎn)、恢復(fù)平臺。通過技術(shù)手段，對相關(guān)犯罪電子數(shù)據(jù)證據(jù)及時(shí)收集、有效轉(zhuǎn)化，通過有效的平臺體系對有瑕疵、有缺陷的證據(jù)采取技術(shù)手段進(jìn)行恢復(fù)并嚴(yán)格證據(jù)流轉(zhuǎn)程序，確保證據(jù)在訴訟中的可用性[29]。

第四，網(wǎng)上網(wǎng)下同時(shí)發(fā)力。偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立與互聯(lián)網(wǎng)犯罪監(jiān)測機(jī)構(gòu)、數(shù)字貨幣交易平臺的長效合作。對相關(guān)犯罪的信息發(fā)掘、有效調(diào)查、及時(shí)取證和資金凍結(jié)等深化合作。網(wǎng)上網(wǎng)下共同發(fā)力，切斷上游犯罪和數(shù)字貨幣犯罪危害結(jié)果發(fā)生的犯罪鏈條，做到綜合施策、有效打擊。

（五）在國際合作中加強(qiáng)信息共享與監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的制定

第一，推動數(shù)字貨幣監(jiān)管的國際交流與合作。在數(shù)字時(shí)代，萬物互聯(lián)互通將全球變?yōu)椤暗厍虼濉?，以?shù)字貨幣為基礎(chǔ)的科技金融必然是開放的和全球的。一是構(gòu)建合作框架。因?yàn)閿?shù)字貨幣犯罪往往涉及跨國犯罪，而跨國犯罪又必然涉及多個(gè)監(jiān)管國家，這就導(dǎo)致有可能出現(xiàn)監(jiān)管摩擦或者監(jiān)管空隙。因此，我國應(yīng)著力加強(qiáng)信息交流共享與雙邊、多邊司法合作，減少管轄權(quán)沖突，構(gòu)建證據(jù)交換、證據(jù)互認(rèn)、引渡等相關(guān)問題的合作架構(gòu);二是加強(qiáng)實(shí)務(wù)交流。吸收別國的先進(jìn)治理經(jīng)驗(yàn)和偵防技術(shù)，提升我國對于數(shù)字貨幣交易監(jiān)控、篩別、追蹤的能力;三是提升國際合作深度，做好證據(jù)互認(rèn)和犯罪引渡工作;四是發(fā)揮國際組織的協(xié)調(diào)作用，“順暢數(shù)字貨幣洗錢犯罪等跨國犯罪的偵防流程，提升聯(lián)合打擊能力”[30];五是開展學(xué)術(shù)交流，共享研究成果，為防范數(shù)字貨幣風(fēng)險(xiǎn)、打擊數(shù)字貨幣相關(guān)犯罪提供理論支撐與方向引導(dǎo)，共同應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)空間安全風(fēng)險(xiǎn)。

第二，推動建立全球統(tǒng)一的數(shù)字貨幣監(jiān)管的規(guī)則與標(biāo)準(zhǔn)。數(shù)字貨幣的交易方式和監(jiān)管方式的差異，增加了各國監(jiān)管數(shù)字貨幣運(yùn)行和打擊相關(guān)犯罪的難度。因此，要規(guī)范交易和打擊各種交易中的犯罪行為，必須推動建立全球統(tǒng)一的數(shù)字貨幣監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。一是要探索建立統(tǒng)一情報(bào)信息共享機(jī)制。在數(shù)字時(shí)代，世界各國“在數(shù)字貨幣監(jiān)管框架、犯罪數(shù)據(jù)交流與應(yīng)對數(shù)字貨幣反洗錢、反恐怖融資等方面面臨著共同的問題[31]。因此，探索建立統(tǒng)一情報(bào)信息共享機(jī)制非常重要;二是要探索建立全球統(tǒng)一的數(shù)字貨幣監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。要發(fā)揮國際組織的作用，立足于TATF和G20等國際組織的平臺，探索制定并推行統(tǒng)一數(shù)字貨幣監(jiān)管的國際規(guī)則和統(tǒng)一的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，以保障世界各國采取更加統(tǒng)一的行動來防范數(shù)字貨幣風(fēng)險(xiǎn)，推動以數(shù)字貨幣為中心的科技金融的創(chuàng)新發(fā)展。

四、結(jié)論

在科技金融創(chuàng)新大發(fā)展的時(shí)代背景下，數(shù)字貨幣的出現(xiàn)成為必然趨勢。“數(shù)字貨幣作為科技金融創(chuàng)新性產(chǎn)物，具有其獨(dú)特的優(yōu)勢和便利性?！盵32]雖然，當(dāng)前我國暫時(shí)停止了數(shù)字貨幣的交易，也在一定程度上防范了數(shù)字貨幣帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。但是，這樣的監(jiān)管政策同樣也阻礙了金融創(chuàng)新，違背了科技金融的發(fā)展規(guī)律。因此，我國應(yīng)該重新思考現(xiàn)有數(shù)字貨幣監(jiān)管政策的合理性，在借鑒別國有益監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，秉著“既不阻礙市場創(chuàng)新，又能糾正市場失靈，促進(jìn)市場健康發(fā)展”的金融監(jiān)管原則[33]。逐步在數(shù)字貨幣的市場準(zhǔn)入、交易監(jiān)管以及犯罪應(yīng)對等方面健全法律法規(guī)，形成網(wǎng)絡(luò)安全戰(zhàn)略思想指導(dǎo)下的中國特色數(shù)字貨幣監(jiān)管體系。防范數(shù)字貨幣帶來的金融風(fēng)險(xiǎn)、社會風(fēng)險(xiǎn)和犯罪風(fēng)險(xiǎn)，以適應(yīng)科技金融創(chuàng)新和發(fā)展的需求，并進(jìn)一步引導(dǎo)和促進(jìn)科技金融創(chuàng)新市場的穩(wěn)健發(fā)展。

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（責(zé)任編輯：易曉艷）