意定監(jiān)護(hù)：無緣社會(huì)變有緣

姜雯

“兒子沒希望了?！?/p>

李耿生躺在床上，告訴上門前來做探查的公證員李辰陽。

七月末他獨(dú)自在家摔倒，站不起來又尿失禁。好在鄰居聞到臭味，趕緊找到居委會(huì)，居委會(huì)又通過民警找到李耿生的兒子，許久不聯(lián)系的兒子將他送入醫(yī)院。

沒想到才在醫(yī)院住了一天，兒子就說放棄治療回家去，回去就翻找房產(chǎn)證和戶口本。李耿生留了一手，寶貝證件藏在小小一間屋子里的隱秘處，兒子沒找到，走了。

李耿生這心也算是死了，他想起在醫(yī)院里兒子故意不給他吃飯喝水，還罵他當(dāng)年打自己，活該現(xiàn)在這樣子。

房子肯定是不會(huì)給兒子了，自己現(xiàn)在意識還清醒，萬一以后意識不清或昏迷了怎么辦？有套房子還能養(yǎng)老，萬一被兒子拿去了可怎么辦？作為法定監(jiān)護(hù)人的兒子又會(huì)不會(huì)照顧自己？

幸好家里幾個(gè)兄弟姐妹，李耿生和他們感情都很好，經(jīng)溝通后，決定委托一個(gè)哥哥和一個(gè)姐姐作為自己的“意定監(jiān)護(hù)人”。與此同時(shí)，委托意定監(jiān)護(hù)人幫忙把房子賣了，供自己之后進(jìn)入心儀的養(yǎng)老院。

在和李耿生單獨(dú)、反復(fù)確認(rèn)完這些全部出自他的獨(dú)立意愿后，李辰陽安慰他：“這只是暫時(shí)性的困難?！倍乱淮?，公證員就會(huì)起草好文件再次上門完成意定監(jiān)護(hù)的公證程序，李耿生和他的哥哥姐姐終于可以放下心中的一塊大石頭。

“意定監(jiān)護(hù)”火了，誰需要？

意定監(jiān)護(hù)公證在今年火了，需求量非常大，只要是成年人均可以申請辦理意定監(jiān)護(hù)公證。不過，意定監(jiān)護(hù)最初其實(shí)是為老年人設(shè)立的。

為了積極應(yīng)對老齡化社會(huì)，2015年第二次修正后的《老年人權(quán)益保障法》里，率先賦予老年人有權(quán)利預(yù)設(shè)意定監(jiān)護(hù)人。繼而在2017年10月1日生效的《民法總則》第33條中，將設(shè)立意定監(jiān)護(hù)的人群范圍進(jìn)一步擴(kuò)大到所有具有完全民事行為能力的成年人。

上海市普陀公證處在全國最早開展意定監(jiān)護(hù)公證，李辰陽作為這個(gè)法律制度的早期實(shí)踐者，現(xiàn)在他一年平均要做約150起意定監(jiān)護(hù)公證。

“從2015到現(xiàn)在，80%都是60周歲以上的老人來做的。最主要的適用人群是那些孤寡、獨(dú)居、被子女不善待的老人，重點(diǎn)解決老人就醫(yī)難、入院難的問題?！币?yàn)闆]有監(jiān)護(hù)人的話，很多醫(yī)院不會(huì)為老人動(dòng)手術(shù)，養(yǎng)老院也不會(huì)接受這些老人，就算有好心人要管，也沒有管的權(quán)利。

除了老年人，有迫切需求的人群是那些心智障子女的家長，他們有“雙養(yǎng)”的需求。一方面，是家長自己以后的養(yǎng)老問題，另一方面，是他們離世或生病后子女的照管問題，爸媽死了小孩到哪里去？“這些問題不解決，心智障子女的父母會(huì)死不瞑目的?！庇辛艘舛ūO(jiān)護(hù)這個(gè)大框架后，家長可以通過遺囑的方式委托信賴的人幫助自己和監(jiān)護(hù)子女，以免心智障子女在父母離世后被不當(dāng)對待。

成年精神醫(yī)學(xué)需求者其實(shí)也亟需意定監(jiān)護(hù)，李辰陽說很多人都是被近親強(qiáng)制送進(jìn)精神病院治療的，甚至子女為了爭奪財(cái)產(chǎn)還會(huì)將老人“被精神病”（指策略性謊稱精神?。?。有些患者并非24小時(shí)處于患病狀態(tài)，治愈穩(wěn)定后如何出院？目前絕大多數(shù)精神疾病的治療機(jī)構(gòu)還是遵循陳舊的觀念，誰送進(jìn)去就要誰去接出來，這對很多成年精神醫(yī)學(xué)患者都是揮之不去的陰影。

此外，特殊遺傳病基因攜帶者、不婚不育者、同居生活伴侶、再婚夫妻、婚姻危機(jī)夫妻等，其實(shí)都是亟需預(yù)先設(shè)立意定監(jiān)護(hù)的群體。歸根結(jié)底，無論老中青，都有生老病死，都有能力減弱的時(shí)期和不可測性，人身和財(cái)產(chǎn)需要被照看和保護(hù)，意定監(jiān)護(hù)是一項(xiàng)能夠?qū)⒎茄夑P(guān)系的人建立具有法律身份關(guān)系的、尊重自我決定權(quán)的法律制度。

無論老中青，都有生老病死，都有能力減弱的時(shí)期和不可測性，人身和財(cái)產(chǎn)需要被照看和保護(hù)，意定監(jiān)護(hù)是一項(xiàng)能夠?qū)⒎茄夑P(guān)系的人建立具有法律身份關(guān)系的、尊重自我決定權(quán)的法律制度。

李辰陽用更簡單的表述告訴《南風(fēng)窗》記者，人生大致分為三個(gè)階段，分別是清醒、糊涂和死亡。在清醒的時(shí)候做好意定監(jiān)護(hù)公證、遺囑公證、醫(yī)療決定預(yù)先指示。在糊涂時(shí)，代理人便能協(xié)助委托人處理此時(shí)的生活、醫(yī)療和其他事務(wù)，并在死亡后按照委托人的意愿處理身后事。

而在李辰陽辦理的案例中，甚至有房客做房東的監(jiān)護(hù)人，房東死后將房子遺贈(zèng)給房客的案例。他表示：“無緣社會(huì)變有緣，其實(shí)是出于善良的初衷，建立一種有緣的感情，這種感情在現(xiàn)代社會(huì)中通過意定監(jiān)護(hù)這個(gè)制度將彼此連接在一起，讓好心人有好報(bào)，也讓好心人不受責(zé)難?！?h3>意定之愛，委托人與監(jiān)護(hù)人

陳梅芳說，在做意定監(jiān)護(hù)之前，她快“愁死了”。

20世紀(jì)90年代，上海市民政局發(fā)起孤兒寄養(yǎng)活動(dòng)，陳梅芳便和先生一起去上海市兒童福利機(jī)構(gòu)申請“寄養(yǎng)”了一個(gè)女兒敏敏。因?yàn)楫?dāng)時(shí)寄養(yǎng)有補(bǔ)貼，所以兩人就沒辦理收養(yǎng)手續(xù)，并一直將敏敏養(yǎng)到大學(xué)畢業(yè)。

先生去世后，“母女”兩人便相依為命，但成年后的敏敏在法律上其實(shí)和陳梅芳沒有任何關(guān)系，兒童福利院的寄養(yǎng)關(guān)系早就失效了。十年前，陳梅芳就去上海其他公證處做了“遺囑公證”，將家里唯一的一套房子留給敏敏?！暗昙o(jì)大了，要是自己以后有個(gè)什么三長兩短，存款要怎么給這個(gè)女兒？”

陳梅芳更不想給敏敏添麻煩，她擔(dān)心自己以后生病住院，敏敏還要來去照顧她，而且她希望醫(yī)療不要太長，直接拔管就好，但敏敏又怎么能幫她做這個(gè)主？

“心里一直很煩，腦子鉆在哪里，就會(huì)走上哪條路?！痹儐柫撕脦状尉游瘯?huì)后，居委會(huì)建議她去公證處問一問，她便去到上海市普陀公證處。不問不知道，一問才知道，因?yàn)闆]有法定監(jiān)護(hù)人，自己以后連住養(yǎng)老院都有困難！

終于，在簽署了厚厚一疊文件后，陳梅芳和敏敏這對“母女”終于有了法律上的身份關(guān)系，陳梅芳身前有人養(yǎng)老，身后事亦有人照料，而財(cái)產(chǎn)也可以按照自己的意愿留給這個(gè)世上唯一的“親人”。

家住上海的徐曉也“愁死了”，她目前是表妹琳琳的意定代理人和未來的監(jiān)護(hù)人，表妹父母雙亡，又有肢體和精神多重障礙。

琳琳曾經(jīng)是運(yùn)動(dòng)員，國家隊(duì)沒去成后只好自謀出路，因?yàn)樯聿逆眠M(jìn)入模特隊(duì)，后又去了夜店上班?？赡茉谝沟晔芰舜碳ぃ裼悬c(diǎn)恍惚，工作又不順，便開始過上了啃老的生活，在家里脾氣也不太好。

父母雙雙去世后，琳琳便成了孤女，不巧雙腿被燙傷后，低保又付不起押金，只做了簡單處理，回家自己拿藥噴，就慢慢成了半癱。母親的四個(gè)兄妹看這個(gè)孩子可憐，就輪流來照顧。可畢竟也是四個(gè)老人，不堪負(fù)荷外，也沒人能保證照顧琳琳一世，于是舅舅就找上徐曉。

“收她，就是救她?！?/p>

拒絕了幾次，在和長輩們多次商討后，看著表妹哀求的樣子，徐曉終于答應(yīng)了，和表妹簽訂了意定監(jiān)護(hù)協(xié)議。

辦理意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證的基礎(chǔ)，是雙方的你情我愿與充分信任。因此，公證員一般會(huì)通過交叉談話的方式，通過相識的時(shí)間、相識的過程、年齡差距、距離遠(yuǎn)近、設(shè)立的原因、經(jīng)濟(jì)來源、宗教信仰等來判斷雙方建立紐帶關(guān)系“合意”的牢固性。

如果表妹失智了，徐曉雖然可以“辭任”意定監(jiān)護(hù)人，但根據(jù)公證監(jiān)護(hù)文件，她必須進(jìn)行監(jiān)護(hù)權(quán)移轉(zhuǎn)，找到其他監(jiān)護(hù)人或移交給具有監(jiān)護(hù)資格的組織例如居委會(huì)、民政局，才能徹底放棄擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

雖然心里不喜歡這個(gè)表妹，但徐曉又于心不忍?！捌查_表妹的品性問題，她也是個(gè)人，也是需要生活的。意定監(jiān)護(hù)為表妹開啟了一段嶄新的生活?！?h3>群體互助，社會(huì)組織監(jiān)護(hù)

意定監(jiān)護(hù)人可以是自然人，也可以是社會(huì)組織。這些社會(huì)組織的基本特征都是在民政部門登記的非營利性社會(huì)組織。

上海市普陀公證處在7月完成了首單“雙社會(huì)組織”委托監(jiān)護(hù)公證。郝大明在公證處幫助沒有民事行為能力的弟弟郝小明，委托上海盡美長者服務(wù)中心承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，由某慈善基金會(huì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)監(jiān)督人。

因?yàn)槭切碌姆芍贫龋阅壳霸敢獬袚?dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的組織還不多。目前全國很多心智障子女家長，通過“抱團(tuán)自救”的方式來救助自己的子女。同病相憐的家長組織們通過意定監(jiān)護(hù)，去幫助那些家長已經(jīng)去世的子女們，讓愛得以延續(xù)。

李辰陽也在推動(dòng)意定監(jiān)護(hù)和信托兩種法律制度的結(jié)合。例如，有些家長有資產(chǎn)，但孩子是特殊兒童，父母擔(dān)心自己走后孩子沒人照管，或者有人照管但財(cái)產(chǎn)被侵占沒有用于孩子，這時(shí)意定監(jiān)護(hù)和信托的結(jié)合便發(fā)揮了作用。也有人不那么有錢，但很多人一起成立慈善信托，亦是解決特殊人群照顧的途徑。

公證部門站在第一線，是老百姓第一個(gè)跑來尋求幫助的地方，公證遺囑有全國性的公證遺囑細(xì)則，意定監(jiān)護(hù)沒有公證細(xì)則，以至于全國各地公證人員辦理此項(xiàng)公證時(shí)猶豫不決。

“在世的時(shí)候社會(huì)幫助到你，你去世后財(cái)富留給誰？很多人會(huì)選擇回報(bào)社會(huì)，這就成為一個(gè)正能量的循環(huán)?！崩畛疥栒f?！澳壳皩τ谏鐣?huì)福利體系不足的地方，通過這種自我救濟(jì)的手段，在自己家庭的經(jīng)濟(jì)能力范圍內(nèi)進(jìn)行自我干預(yù)，減輕政府的壓力，這是一個(gè)很大的意義?！?h3>只有原則，沒有細(xì)則

“這個(gè)法律制度在中國，有著里程碑式的意義。這比西方社會(huì)更超前，我們這步邁得非常大?！?/p>

觀韜中茂（上海）律師事務(wù)所合伙人高明月律師說，他和李辰陽一起推動(dòng)意定監(jiān)護(hù)事業(yè)。因?yàn)橹袊怨胖两?，大部分身份關(guān)系的建立需要通過司法和血緣的紐帶，而意定監(jiān)護(hù)卻可以通過契約自由締結(jié)身份關(guān)系，沒有任何限制。

不過，我國對于意定監(jiān)護(hù)目前只有數(shù)條原則性的法律規(guī)定，還沒有推出細(xì)則和配套措施。例如，在監(jiān)護(hù)協(xié)議從生效、監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)期間，那么到底怎樣才算“恪盡職守”呢？因意定監(jiān)護(hù)是一項(xiàng)長期安排，若委托人沒有根據(jù)情勢變化及時(shí)調(diào)整意定監(jiān)護(hù)人，面對已經(jīng)生效的意定監(jiān)護(hù)公證書，是否還有司法介入和救濟(jì)的空間？

公證部門站在第一線，是老百姓第一個(gè)跑來尋求幫助的地方，公證遺囑有全國性的公證遺囑細(xì)則，意定監(jiān)護(hù)沒有公證細(xì)則，以至于全國各地公證人員辦理此項(xiàng)公證時(shí)猶豫不決。

事實(shí)上，意定監(jiān)護(hù)對于公證人員的綜合素質(zhì)和社會(huì)閱歷要求是很高的，目前全國能夠做此類業(yè)務(wù)的公證員執(zhí)業(yè)年齡都在十年以上。因?yàn)楣C員必須從長遠(yuǎn)預(yù)防制度的角度為申請人“量身定做”法律方案，這個(gè)就很考驗(yàn)公證員的法律專業(yè)和社會(huì)綜合知識的運(yùn)用。

例如出現(xiàn)監(jiān)督人缺失的情況，公證部門就必須承擔(dān)監(jiān)督職能；又例如，老人昏迷了，監(jiān)護(hù)人處分老人的房屋，那賣房款由誰監(jiān)管？這個(gè)時(shí)候就必須在協(xié)議里設(shè)定專門的限制性條款，限制賣房款“提存”在公證處監(jiān)管使用。

目前全國各地的公證員只能通過自發(fā)的組織培訓(xùn)，增進(jìn)自身考量這些細(xì)節(jié)的能力，在這塊空白的領(lǐng)域探索一條可行的道路。但我們亟需以立法的形式，將關(guān)于意定監(jiān)護(hù)設(shè)立、執(zhí)行等非訟程序中的所有環(huán)節(jié)法條化、精細(xì)化，滿足在公證接待中出現(xiàn)的大量社會(huì)需求。

我們已經(jīng)邁出了里程碑式的一步，相信未來會(huì)一步一步變得更好，就像李辰陽期許的那樣，讓無緣社會(huì)變有緣。

（文中部分采訪對象為化名）