電子合同：轉(zhuǎn)型，一直在路上

齊向宇

“乙方您好，我已經(jīng)將合同蓋好章，快遞寄出，請您收到合同后，蓋好章再寄回來。”

“甲方您好，我已收到合同，并找到領(lǐng)導(dǎo)簽字，財務(wù)蓋章，快遞寄出，請您收到合同后，將訂金打入對公賬戶。”

前后耗時：四天。

“乙方您好，我已將電子合同發(fā)至您郵箱，請確認。”

“甲方您好，我們已確認無誤，發(fā)至您郵箱，訂金已打?！?/p>

前后耗時：一個小時。

這是一個極好的時代，新工具的產(chǎn)生，將人們從低效的工作中抽離出來。當(dāng)互聯(lián)網(wǎng)思維進入到企業(yè)經(jīng)營與商務(wù)合作中，不僅提升了合作雙方協(xié)同溝通的效率，而且介于互聯(lián)網(wǎng)平臺的開放性與共享性，打破了傳統(tǒng)企業(yè)資源壟斷、信息孤立的格局。簡而言之，互聯(lián)網(wǎng)+思維在一定程度上為企業(yè)開拓了市場，提升了效率，降低了成本?；诨ヂ?lián)網(wǎng)+商務(wù)的思維，市場需求的刺激催生了電子合同的產(chǎn)生，進而推進了無紙化商務(wù)閉環(huán)的建立。

電子合同不僅實現(xiàn)了合同簽署、傳遞、歸檔等過程的在線化，同時還解決了紙質(zhì)合同時代難鑒定、易損毀等不足。但，僅僅是這些嗎？本期對話嘉賓——法大大聯(lián)合創(chuàng)始人兼執(zhí)行總裁林開輝先生，聽他講講電子合同的前世今生，以及電子合同在人力資源管理中的價值和前景。

電子合同產(chǎn)生的背景

關(guān)鍵點：政治經(jīng)濟文化

記者：電子合同，一開始是作為電子商務(wù)合同的概念被世界所認識的。從聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》、世界各國頒布的電子交易法和我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定來看，電子合同是以電子的方式訂立的合同，它主要是指在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人為了實現(xiàn)一定的目的，通過數(shù)據(jù)電文、電子郵件等形式簽訂的明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種電子協(xié)議。在您看來，電子合同是基于怎樣的背景產(chǎn)生的？

林開輝：電子合同的產(chǎn)生離不開政治、經(jīng)濟、文化三方面的背景。上個世紀90年代，隨著全球電子商務(wù)的發(fā)展，相關(guān)的法律沖突越來越多，急需一套統(tǒng)一、有效的規(guī)范對此問題進行解決。國際上，1996年12月16日，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第85次全體大會通過了《電子商務(wù)示范法》，該法是世界上第一個電子商務(wù)的統(tǒng)一法規(guī)，其目的是向各國提供一套國際公認的法律規(guī)則，以供各國法律部門在制定本國電子商務(wù)法律規(guī)范時參考，促進使用現(xiàn)代通信和信息存儲手段。在國內(nèi)，2004年8月，作為“中國第一部電子商務(wù)法律”和“中國首部真正意義上的信息化法律”的《中華人民共和國電子簽名法》正式通過，并在2005年4月開始施行。

上述法條和現(xiàn)行法規(guī)中雖然都沒有直接提到和定義電子合同本身，但作為電子合同近義詞的“電子商務(wù)合同”和電子合同要素的“電子簽名”都已經(jīng)有了較為清晰的概念或定義。這是電子合同產(chǎn)生的背景，也為國內(nèi)電子合同的誕生和發(fā)展奠定了良好的基礎(chǔ)。

國內(nèi)電子合同的發(fā)展經(jīng)歷了幾個關(guān)鍵的階段。2014年至2016年，可以說是電子合同的培育起步階段。這一時期“互聯(lián)網(wǎng)+”風(fēng)潮席卷全球，中國也出現(xiàn)很多新興的行業(yè)形態(tài)。高頻、分散的交易驟增，傳統(tǒng)紙質(zhì)合同簽署的弊端凸顯。特別是在2014年左右，國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展，高頻、跨地區(qū)、小額線上交易大量涌現(xiàn)。為保障投資人的權(quán)益，政府出臺多種政策及監(jiān)管法規(guī)，要求互聯(lián)網(wǎng)金融平臺使用電子合同。行業(yè)的發(fā)展和政策的支持，讓電子合同在國內(nèi)迅速積累了一批早期用戶。法大大正是在2014年成立的，這一年也被稱為中國電子合同應(yīng)用元年。法大大一直積極聯(lián)合政府部門、行業(yè)協(xié)會等，持續(xù)開展互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)合規(guī)研討及建設(shè)，推動從地方到國家層面出臺多項合規(guī)風(fēng)控政策。這一階段的特征是用戶更多是基于便捷、合規(guī)的需要，這也是電子合同最基礎(chǔ)的優(yōu)勢價值之一。

從2016年開始，電子合同進入跨行業(yè)滲透階段。借助在互聯(lián)網(wǎng)金融、旅游等行業(yè)形成的規(guī)模效應(yīng)和網(wǎng)絡(luò)輻射效應(yīng)，電子合同逐步被更多行業(yè)所認識。企業(yè)對合同簽署、合同管理的沉睡訴求被喚醒，除了便捷、安全、合規(guī)的需要，企業(yè)開始意識到電子合同是提高風(fēng)控能力、提升用戶體驗，甚至是推動企業(yè)進行智能化、智慧化轉(zhuǎn)型的內(nèi)動力。越來越多的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和集團性大企業(yè)開始關(guān)注并使用電子合同，這些企業(yè)人員規(guī)模及業(yè)務(wù)規(guī)模相對比較龐大，流程管理復(fù)雜，合同的電子化、智能化管理需求強烈，這一部分企業(yè)的需求在最近一兩年呈現(xiàn)了高速增長。

2018年下半年開始，電子合同在人力資源場景應(yīng)用上有了新的爆發(fā)點。集團性、連鎖性企業(yè)在處理內(nèi)部員工人事文件的過程中，需要處理大量的文件簽署、歸檔、調(diào)用工作，紙質(zhì)文件的痛點十分突出，電子合同成為大規(guī)模用工企業(yè)的“剛需”。場景、需求存在，匹配成熟的部署方式及解決方案，電子合同在人力資源管理中的應(yīng)用迎來爆發(fā)，法大大在人力資源管理場域也收獲了大批客戶，包括美團、攜程、陌陌、58到家、上海外服、CDP等行業(yè)標桿，都已經(jīng)啟用法大大電子合同處理內(nèi)部人事文件管理工作。

與傳統(tǒng)合同的比較

關(guān)鍵點：便捷、安全、合規(guī)

記者：電子合同以高效、低成本等優(yōu)勢被越來越多的個人或企業(yè)應(yīng)用于各類簽署場景中。但事實上，由于傳統(tǒng)紙質(zhì)合同線下蓋章或簽字的習(xí)慣根深蒂固，雖然電子合同很火，卻依然有一部分人對電子合同“不來電”。國內(nèi)的電子合同推廣已十余年，為何有人 “視若珍寶”，有人“冷眼相待”，電子合同與紙質(zhì)合同到底有哪些差異？

林開輝：在電子商務(wù)中，電子合同與紙質(zhì)合同的意義和作用沒有發(fā)生改變，但其形式卻發(fā)生了極大的變化。

第一個是合同訂立的環(huán)境不同。傳統(tǒng)合同的訂立發(fā)生在現(xiàn)實世界里，交易雙方可以面對面進行協(xié)商；而電子合同的訂立發(fā)生在虛擬空間中，交易雙方一般不需要見面，通過實名認證等技術(shù)手段即可確認身份；在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，由于電子合同減免了面簽、快遞等環(huán)節(jié)，發(fā)起、簽署、存儲、調(diào)閱、管理全部在線上進行，要約與承諾的發(fā)出和收到的時間較傳統(tǒng)合同更快，因此總體效率更高。

第二個是合同的形式不同。電子合同所載信息是數(shù)據(jù)電文，不存在原件與復(fù)印件的區(qū)別，簽名與簽章通過數(shù)據(jù)電文的形式進行。

第三個是當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)發(fā)生了變化。在電子合同中，既存在由合同內(nèi)容所決定的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，又存在由特殊合同形式產(chǎn)生的形式上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如數(shù)字簽名法律關(guān)系。在實體權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系中，某些在傳統(tǒng)合同中不受重視的權(quán)利義務(wù)在電子合同里顯得十分重要，如信息披露義務(wù)、保護隱私權(quán)義務(wù)等。

隨著移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，電子合同相較紙質(zhì)合同的優(yōu)勢愈發(fā)凸顯，總結(jié)起來就是三個關(guān)鍵詞：便捷、安全、合規(guī)。以法大大為例，除了在線操作、流程簡化的合同全線上生命周期管理外，還提供了合同碎片化安全存儲機制、多云部署、文印安全解決方案等產(chǎn)品和技術(shù)能力，保障合同文件安全。

雖然已有明文規(guī)定和保障電子簽名的法律效力，但現(xiàn)實中我們?nèi)詴?jīng)常被問到，電子合同在實踐中的證據(jù)效力怎么樣？事實上大家去裁判文書網(wǎng)檢索下就能發(fā)現(xiàn)，截至2018年底，全國各級法院引用《電子簽名法》的案件總計2248件，涵蓋全國30個省自治區(qū)，其中各級法院依據(jù)法大大電子合同做出的判決，2018年就達188起。作為首批接入杭州互聯(lián)網(wǎng)法院司法區(qū)塊鏈的用戶，以及首批獲得境內(nèi)區(qū)塊鏈信息服務(wù)備案的平臺，我們很欣喜地看到法大大正在成為越來越多企業(yè)實現(xiàn)信息化轉(zhuǎn)型的一個節(jié)點，通過電子合同幫助它們在風(fēng)控與合規(guī)方面走得更穩(wěn)健更長遠。

電子合同和紙質(zhì)合同在形式上雖然有著本質(zhì)的變化，但無論從法律效力來看，還是從實際判例來看，二者效力并無區(qū)別。我們也能看到政府機構(gòu)對電子簽名和電子合同秉持著越來越開放和鼓勵的態(tài)度，比如今年《電子簽名法》雷厲風(fēng)行的最新修訂，擴大了電子簽名的適用范圍；來自國務(wù)院、財政部、移民局、交通運輸部正式文件內(nèi)對電子簽名應(yīng)用的認可和支持等。

另外還有一個概念需要厘清，“傳統(tǒng)方式蓋章或簽字”并不單單指紙質(zhì)合同和簽章，還包括自動生成的電子協(xié)議文檔，雖然無需線下簽署，但它仍然有存在于自有平臺且無防篡改技術(shù)的風(fēng)險，這個也是我們需要注意的。

保障電子合同法律效力

關(guān)鍵點：法律科技

記者：任何一種合同，只有符合法律的要求，才能受到法律的保護，才能具備有效性和可執(zhí)行性。各國立法對合法形式的規(guī)范主要是要求采用書面形式，而電子合同區(qū)別于傳統(tǒng)合同的最大特點恰恰是無紙化，那么我們該如何保障電子合同的法律效力？

林開輝：電子簽名的法律效力來源于《中華人民共和國電子簽名法》第十四條的規(guī)定，即“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力”。同樣是該法的第十三條明確了四個有效要件，每個要件都存在不同的風(fēng)險點，法大大都逐一提供了相應(yīng)的防微杜漸的策略：

第一，真實身份。人臉生物科技識別、運營商要素、銀行卡要素等多重技術(shù)手段實名認證，確保頒發(fā)電子簽名為本人專有。

這里存在幾個風(fēng)險點，也是所有要件中隱患點最多的。風(fēng)險一是，申請意愿表達不合規(guī)。向CA機構(gòu)申請數(shù)字證書是使用基于PKI體系的數(shù)字簽名的第一步。CA機構(gòu)的CPS（電子認證業(yè)務(wù)規(guī)則）中都會寫明申請人同意CA機構(gòu)協(xié)議是批準簽發(fā)證書的一個必要條件，即確認本人申請數(shù)字證書的意愿。法大大通過擬定好的嚴格的證書申請和個人信息使用協(xié)議，結(jié)合驗證后的申請人本人手機號回填短信驗證碼或人臉識別的方式，確認申請人的證書申請意愿。

風(fēng)險二是，身份查驗主體不合規(guī)。《電子簽名法》第二十條規(guī)定，電子認證服務(wù)提供者收到電子簽名證書申請后，應(yīng)當(dāng)對申請人的身份進行查驗，并對有關(guān)材料進行審查。CA機構(gòu)是法定的負責(zé)申請人身份查驗的主體。但基于CA機構(gòu)的CPS，CA機構(gòu)能夠授權(quán)RA（注冊機構(gòu)）接受申請人證書申請和對其進行身份查驗。目前法大大取得五家CA機構(gòu)授權(quán)，成為其RA，更全資收購了一家CA機構(gòu)，從而作為責(zé)任主體接受證書申請和進行身份查驗。

風(fēng)險三是，身份查驗標準不合規(guī)。法律為保證適用性不會規(guī)定詳細的身份查驗標準，但CA機構(gòu)的CPS中會進行相應(yīng)規(guī)定。盡管各家規(guī)定會有少許出入，但一般而言均要求包括：（1）身份信息；（2）身份證明材料；（3）本人；（4）可信數(shù)據(jù)源比對。法大大至少采用三要素與人臉識別結(jié)合的方式進行身份查驗，并與公安部全國公民身份信息數(shù)據(jù)庫進行比對。

第二，真實意愿。使用預(yù)留手機隨機動態(tài)密碼及人臉識別進行比對，確保簽署行為為簽署人控制。

這里存在的風(fēng)險是，簽署意愿表達不合規(guī)。手寫簽名因為都是在使用時生成，所以簽名行為就能夠體現(xiàn)簽名人意愿。而電子簽名所依賴的數(shù)字證書生成后在有效期內(nèi)都可被調(diào)用，如果數(shù)字證書脫離簽署人控制被隨意調(diào)用進行電子簽名，就無法證明簽名人知曉并認可數(shù)據(jù)電文內(nèi)容。

法大大電子簽名過程需要驗證簽名人本人手機號短信驗證碼或刷臉簽署，從而確保是本人意愿。如果需要免驗簽署，法大大提供授權(quán)簽署方案，即在法大大系統(tǒng)實現(xiàn)證書調(diào)用授權(quán)管理，平臺可在授權(quán)范圍內(nèi)進行調(diào)用。具體形式和實現(xiàn)可參考支付寶、微信免密支付和互金平臺接入存管銀行。

第三，簽名未改。國家權(quán)威CA機構(gòu)簽發(fā)證書，并確保證書指紋唯一性，使得證書本身是防偽造的。

這里存在簽名被篡改或不合規(guī)的風(fēng)險，對此，法大大采用非對稱加密算法、PKI（公開密鑰基礎(chǔ)設(shè)施）、與取得工信部電子認證服務(wù)許可證的CA機構(gòu)合作等策略進行防范。