光伏電站行業(yè)的融資租賃法律問題的相關(guān)研究

范吟 中民新能投資集團(tuán)有限公司

一、引言

融資租賃作為一種現(xiàn)代化的企業(yè)助力發(fā)展手段，在歐美等發(fā)達(dá)國(guó)家已經(jīng)得到了普遍的應(yīng)用。特別是對(duì)于一些中小型企業(yè)或者其他特殊行業(yè)，融資租賃幾乎成為了此類行業(yè)發(fā)展的必需品。而光伏電站行業(yè)作為近年來已經(jīng)比較成熟的產(chǎn)業(yè)，雖然在有關(guān)政策扶持下已經(jīng)得到了快速的發(fā)展，但是其中仍然有一些具體的難題亟待解決。

二、融資租賃業(yè)務(wù)分類

（一）直接租賃

直接租賃，是指租金公司依照承租人的指示直接向供應(yīng)商采購(gòu)指定設(shè)備，而供應(yīng)商收到貨款后邊直接將設(shè)備交付至承租人，承租人通過未來的收入繳納租金的融資租賃模式。針對(duì)于光伏電站項(xiàng)目，直接租賃就是融資公司依照光伏電站項(xiàng)目公司的指示，直接向光伏發(fā)電設(shè)備供應(yīng)商采購(gòu)光伏發(fā)電設(shè)備，并交付給光伏電站公司使用，從而達(dá)到光伏電站公司融資的目的。

在目前的稅收政策下，直接租賃業(yè)務(wù)的利息部分，可以按照13%作為進(jìn)項(xiàng)稅額，抵扣增值稅。從而能夠降低企業(yè)的稅負(fù)水平，增加企業(yè)利潤(rùn)。但由于其自身業(yè)務(wù)模式所限，僅適用于新建項(xiàng)目。

（二）售后回租

售后回租，是承租人將其所擁有的固定資產(chǎn)出售給出租人，再?gòu)某鲎馊耸掷飳⒃撡Y產(chǎn)租回的融資租賃模式。針對(duì)于光伏電站項(xiàng)目，售后回租就是將已建成的光伏電站中的光伏發(fā)電設(shè)備出售給租賃公司，并租回的業(yè)務(wù)模式。雖然售后回租無法抵扣增值稅，但由于售后回租可以針對(duì)已建成項(xiàng)目，對(duì)盤活光伏電站項(xiàng)目的現(xiàn)有資產(chǎn)十分有效。

三、光伏電站行業(yè)辦理融資租賃業(yè)務(wù)的優(yōu)勢(shì)

（一）光伏電站設(shè)備金額占總投資額的比例與融資比例天然相符

光伏電站行業(yè)屬于重資產(chǎn)行業(yè)，根據(jù)國(guó)家規(guī)定資本金比例不得低于20%，其余部分可通過融資解決。在實(shí)際業(yè)務(wù)中，由于光伏電站行業(yè)存在大量的民營(yíng)資本，金融機(jī)構(gòu)對(duì)于資本金比例的要求更為嚴(yán)格，通常達(dá)到了30%，融資比例為70%。在光伏電站的總投資額中，設(shè)備金額占70%左右，建安、土地成本及前期費(fèi)用占30%左右。而融資租賃恰好可以針對(duì)光伏發(fā)電設(shè)備做動(dòng)產(chǎn)租賃業(yè)務(wù)，解決項(xiàng)目70%的融資問題。項(xiàng)目資本金用于支付前期費(fèi)、土地成本及建安費(fèi)。

（二）光伏電站未來現(xiàn)金流穩(wěn)定且可預(yù)測(cè)，符合融資租賃的放款偏好

光伏電站一旦建成后，現(xiàn)金流十分穩(wěn)定。從現(xiàn)金支出看，光伏電站的年化日常運(yùn)維的成本可控制在0.04-0.06元/瓦，實(shí)際現(xiàn)金支出較小，不存在原材料采購(gòu)的現(xiàn)金支出。從現(xiàn)金收入看，光伏電站每年的發(fā)電小時(shí)數(shù)變化不大，并網(wǎng)發(fā)電后電價(jià)20年不變，故每年電費(fèi)收入保持不變。納入國(guó)家補(bǔ)貼名錄之前，光伏電站的按月結(jié)算脫硫電費(fèi)，納入國(guó)家補(bǔ)貼名錄后，依國(guó)家支付補(bǔ)貼進(jìn)度收取補(bǔ)貼電費(fèi)，整體現(xiàn)金流較穩(wěn)定。

（三）融資租賃公司放款效率高，符合光伏電站建設(shè)周期短的要求

光伏電站建設(shè)周期較短，工期一般為3-6個(gè)月。按照目前的市場(chǎng)情況，在光伏電站建設(shè)結(jié)束后，一般需支付設(shè)備供應(yīng)商或EPC方90%以上的款項(xiàng)。銀行項(xiàng)目貸款的審批周期相對(duì)較長(zhǎng)，融資租賃的放款效率高，與項(xiàng)目建設(shè)用款期限相匹配。

四、光伏電站行業(yè)辦理融資租賃業(yè)務(wù)面臨的問題

（一）租賃公司對(duì)光伏電站行業(yè)的多種業(yè)務(wù)模式認(rèn)知不同

目前光伏電站的主要業(yè)務(wù)模式包括：集中式電站、工商業(yè)屋頂分布式電站、戶用光伏。根據(jù)集中式電站用地的不同，可以分為地面電站、“農(nóng)光互補(bǔ)”電站、“漁光互補(bǔ)”電站，農(nóng)光互補(bǔ)電站又分為升高支架型和農(nóng)業(yè)大棚型。根據(jù)電力消納方式的不同，工商業(yè)屋頂和戶用光伏又分為“自發(fā)自用、余電上網(wǎng)”和“全額上網(wǎng)”模式；根據(jù)業(yè)主的不同，工商業(yè)屋頂和戶用光伏又分為業(yè)主自持模式和租屋頂模式。不同模式的商業(yè)邏輯、風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)均不盡相同。鑒于此，除中信金租、江蘇租賃、發(fā)電集團(tuán)系租賃公司（大唐租賃、華電租賃等）等少數(shù)租賃公司以外，絕大多數(shù)租賃公司對(duì)光伏電站的多種業(yè)務(wù)模式的研究深入不足，對(duì)各個(gè)模式的研究程度不夠，也導(dǎo)致對(duì)光伏電站融資的支持力度不足。

（二）租賃物的所有權(quán)與使用權(quán)分離、使用權(quán)與占用分離帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)

光伏電站行業(yè)的租賃物主要是光伏發(fā)電設(shè)備，價(jià)值較高的部分包括光伏組件、逆變器、箱變和支架。根據(jù)具體的光伏電站業(yè)務(wù)模式不同，相應(yīng)的設(shè)備也有所不同。租賃物在法律上的所有權(quán)為租賃公司，使用權(quán)為承租人，這是融資租賃業(yè)務(wù)的普遍特點(diǎn)。但針對(duì)光伏電站融資租賃業(yè)務(wù)，情況就更復(fù)雜一些。如在分布式光伏租屋頂模式中，租賃公司擁有使用權(quán)，承租人擁有使用權(quán)及收益權(quán)，但房屋的業(yè)主卻占有租賃物，所有權(quán)、使用權(quán)及收益權(quán)、占有的分離帶來了法律風(fēng)險(xiǎn)。

（三）由于光伏電站補(bǔ)貼不到位，產(chǎn)生了承租人的違約風(fēng)險(xiǎn)帶來的法律問題

在實(shí)際中，依據(jù)承租人的資質(zhì)，融資租賃業(yè)務(wù)的期限可以從1年期到10年期不等，即使在補(bǔ)貼到位情況下，按照項(xiàng)目總投70%的融資額計(jì)算，也需要8年左右才能滿足還款需要。

根據(jù)最新的補(bǔ)貼到位情況，納入第七批可再生能源補(bǔ)貼名錄及以前批次的光伏電站平均補(bǔ)貼拖欠期限為2年，未納入第七批可再生能源補(bǔ)貼名錄的電站拖欠時(shí)間甚至長(zhǎng)達(dá)三年半。融資租賃業(yè)務(wù)放款時(shí)，寬限期最長(zhǎng)不超過2年，故國(guó)家補(bǔ)貼的拖欠導(dǎo)致了光伏電站自身現(xiàn)金流不足以支付各期租金，產(chǎn)生了承租人的違約風(fēng)險(xiǎn)，后續(xù)就可能產(chǎn)生法律糾紛，可能會(huì)涉及訴訟或執(zhí)行租賃物的情況。

與飛機(jī)或輪船等獨(dú)立的租賃物不同，光伏發(fā)電設(shè)備作為光伏電站項(xiàng)目的主體設(shè)備，一旦拆除用于其他的項(xiàng)目將無法享受老項(xiàng)目帶來的高電價(jià)。且光伏發(fā)電設(shè)備的采購(gòu)價(jià)逐年下降，采取執(zhí)行租賃的方式解決法律糾紛，既不利于保障債權(quán)人的利益，更是大大損害了債務(wù)人的利益。

五、關(guān)于光伏電站法律問題的幾點(diǎn)解決思路

（一）將光伏電站項(xiàng)目公司的股權(quán)和電費(fèi)收費(fèi)權(quán)的抵質(zhì)押作為融資租賃的重要擔(dān)保措施

由于光伏電站并網(wǎng)發(fā)電后，電價(jià)20年不變。特別是光伏電站在納入國(guó)家補(bǔ)貼名錄時(shí)，按照收益法進(jìn)行估值，其股權(quán)價(jià)值將獲得非常大的提升，有利于在市場(chǎng)上進(jìn)行電站整體轉(zhuǎn)讓。即使出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，處置租賃物顯然不如處置項(xiàng)目公司的股權(quán)來的劃算。

同時(shí)，作為發(fā)電企業(yè)，主要收入來源就是電費(fèi)。將電費(fèi)收費(fèi)權(quán)辦理質(zhì)押，并進(jìn)行電費(fèi)回款賬戶的有效監(jiān)管，也能大大降低光伏電站項(xiàng)目公司的違約風(fēng)險(xiǎn)。

（二）通過設(shè)立出租人抵押權(quán)，保障出租人權(quán)利

一般來說設(shè)立動(dòng)產(chǎn)抵押主要是為了保障債權(quán)得到有效實(shí)施，一般是物的所有權(quán)人將動(dòng)產(chǎn)抵押給債權(quán)人。在融資租賃業(yè)務(wù)中，光伏發(fā)電設(shè)備的所有權(quán)人和債權(quán)人均為租賃公司。那能否將自己的物抵押給自己呢？最高人民法院作出了司法解釋。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條第二款之規(guī)定：“承租人或者租賃物的實(shí)際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或者在租賃物上設(shè)立其他物權(quán)，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定取得租賃物的所有權(quán)或者其他物權(quán)，出租人主張第三人物權(quán)權(quán)利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：……（二）出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記的……”

即租賃物雖然所有權(quán)為租賃公司所有，但依舊可以在工商部門進(jìn)行抵押權(quán)登記，通過公示公信，從而達(dá)到對(duì)抗善意第三人、保護(hù)租賃公司利益的目的。

（三）通過約定不同的交付方式，解決所有權(quán)、使用權(quán)及收益權(quán)、占有分離的物權(quán)法問題

1.交付方式的分類。

交付，是指物的占有的轉(zhuǎn)移。包括現(xiàn)實(shí)交付、簡(jiǎn)易交付、占有改定、指示交付等。

現(xiàn)實(shí)交付，就是物的客觀世界的占有直接由出讓方轉(zhuǎn)移到受讓方的行為。

簡(jiǎn)易交付，是指受讓人已經(jīng)占有了動(dòng)產(chǎn)，出讓人與受讓人進(jìn)行確認(rèn)達(dá)到交付目的的行為。

占有改定，是指在動(dòng)產(chǎn)的交易環(huán)節(jié)，該動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了受讓人，但由出讓人繼續(xù)占有該動(dòng)產(chǎn)的行為。

指示交付，是指動(dòng)產(chǎn)被第三人合法占有的情況下，出讓人與受讓人約定，由第三人直接將動(dòng)產(chǎn)交給買受人的行為。

2.融資租賃到期時(shí)的交付方式

對(duì)于一般的光伏電站融資租賃業(yè)務(wù)，光伏發(fā)電設(shè)備的所有權(quán)人為租賃公司，使用權(quán)及收益權(quán)人及占有為光伏發(fā)電項(xiàng)目公司。針對(duì)前文所述的租屋頂模式的分布式電站融資租賃業(yè)務(wù)中，光伏發(fā)電設(shè)備的所有權(quán)人為租賃公司，使用權(quán)及收益權(quán)人為光伏發(fā)電項(xiàng)目公司，實(shí)際占有為房主。

針對(duì)一般的光伏電站融資租賃業(yè)務(wù)，可以通過占有改定進(jìn)行觀念交付。融資租賃到期后，以支付最后一筆租金或1元回購(gòu)等方式，約定所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。

針對(duì)租屋頂模式的分布式電站融資租賃業(yè)務(wù)，可以通過指示交付與占有改定競(jìng)合方式，進(jìn)行觀念交付。融資租賃到期后，由融資公司和光伏發(fā)電項(xiàng)目公司約定，要求房主將光伏發(fā)電設(shè)備交付給光伏發(fā)電項(xiàng)目公司，從而達(dá)到光伏發(fā)電設(shè)備的所有權(quán)由租賃公司轉(zhuǎn)移至光伏發(fā)電項(xiàng)目公司的效果。但無需現(xiàn)實(shí)改變占有，即從法理上先進(jìn)行了指示交付，后進(jìn)行了占有改定。

（四）通過約定限制留置權(quán)的條款，用于保障所有權(quán)和抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

根據(jù)2007年我國(guó)頒發(fā)的《物權(quán)法》，對(duì)留置權(quán)使用范圍進(jìn)行了擴(kuò)充。留置權(quán)的擔(dān)保對(duì)象不再限制于合同之債，只要符合留置權(quán)的法定構(gòu)成要件，除法律明確規(guī)定不得留置或者當(dāng)事人約定不得留置外，均可留置。

針對(duì)租屋頂模式的分布式電站融資租賃業(yè)務(wù)，若光伏發(fā)電項(xiàng)目公司在違反融資租賃合同的同時(shí)與房主也發(fā)生了糾紛，即使設(shè)立了租賃物的抵押權(quán)，也可能由房主首先行使留置權(quán)從而使所有權(quán)、抵押權(quán)落空。故建議在光伏發(fā)電項(xiàng)目公司和房主簽訂房頂租賃合同時(shí)，約定房主放棄留置權(quán)的條款，從而保障租賃公司的利益。

總結(jié)：光伏行業(yè)作為近年來興起的新能源產(chǎn)業(yè)，其需要通過融資租賃等方式才能切實(shí)解決目前行業(yè)發(fā)展過程中的諸多問題，但是也由此帶來了諸多融資租賃業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)。如何降低光伏行業(yè)融資租賃法律風(fēng)險(xiǎn)，幫助行業(yè)較好較快發(fā)展，是目前社會(huì)各方需要研究的重點(diǎn)課題。