防范公司印章管理不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)

周曜竣

周律師，您好！

2017年5月，上海某建筑工程有限公司（下稱“建筑工程公司”）承包了上海某地產(chǎn)發(fā)展有限公司的建設(shè)工程，隨后建筑工程公司項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)人將該工程交給包工頭黎某負(fù)責(zé)施工，并將建筑有限公司項(xiàng)目經(jīng)理部印章一枚，交給黎某使用。并規(guī)定了黎某該公章的用途，后黎某向建筑工程公司出具印章使用《承諾書》，承諾書載明印章僅用于與業(yè)主、監(jiān)理之間有關(guān)技術(shù)、施工資料的蓋章。2018年3月，黎某又私刻了另外一枚與上述印章相同，規(guī)格大小相同的印章。2018年7月，黎某因?yàn)樵摴こ绦枰徺I材料，故向我朋友錢先生借款人民幣五十萬元，并謊稱他是該建筑工程公司的項(xiàng)目經(jīng)理，以建筑工程公司的名義寫下借據(jù)，并加蓋建筑工程公司項(xiàng)目經(jīng)理部的印章，我朋友一看是公司的印章便放心不少，遂很爽快的向黎某提供的銀行卡賬戶打款人民幣五十萬元，后黎某陸續(xù)償還借款十萬元后便開始以種種理由拖延還款。時(shí)至今日仍有四十萬元未償還，并且黎某也不知去向，事后我朋友只得直接向建筑工程公司討要該借款，此時(shí)才知道黎某在借據(jù)上加蓋的印章是自己私下篆刻的，并未征得項(xiàng)目經(jīng)理同意，請(qǐng)問律師，我朋友是否可以向建筑工程公司討回這筆欠款？我朋友該如何維權(quán)？

齊先生

齊先生：

你好，根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于國家行政機(jī)關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體印章管理的規(guī)定》和公安部《印章治安管理辦法》的規(guī)定，任何單位和個(gè)人禁止買賣印章，不得非法制作、使用印章?？讨朴≌滦枰h級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理準(zhǔn)刻手續(xù)。按照上述辦法刻制的印章為合法的印章，主要包括公司的公章、合同專用章、財(cái)務(wù)專用章、法定代表人個(gè)人章等，未按照上述規(guī)定刻制的印章為非法刻制的印章，但是，只要是公司刻制的印章對(duì)外簽訂合同，都會(huì)對(duì)公司產(chǎn)生一定的法律后果，即建筑工程公司應(yīng)承擔(dān)還款的責(zé)任。因此建議你朋友依法先與建筑工程公司進(jìn)行交涉，若協(xié)商不成你朋友可以依法向該公司所在地的人民法院提起訴訟。

一、公司印章的分類和用途

（一） 公章：用于公司對(duì)外事務(wù)處理，工商，稅務(wù)，銀行等外部事務(wù)處理事需要加蓋。

（二） 財(cái)務(wù)專用章：用于公司票據(jù)的出具，支票等在出具時(shí)需要加蓋，通常稱為銀行大印鑒。

（三） 合同專用章：顧名思義，通常在公司簽訂合同時(shí)需要加蓋。

（四） 法定代表人章：用于特定的用途，公司出具票據(jù)時(shí)也要加蓋此印章，通常稱為銀行小印鑒。

（五） 發(fā)票專用章：在公司開具發(fā)票時(shí)需要加蓋。

二、公司印章管理的法律風(fēng)險(xiǎn)

《合同法》規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。在企業(yè)的正常運(yùn)營中，由于對(duì)公司印章未進(jìn)行妥善管理，公司可能出現(xiàn)諸如盜用公司印章、在空白合同上加蓋印章、隨意外借印章等情況。在司法實(shí)踐中，如果以公司名義對(duì)外簽訂合同，其法律后果應(yīng)由公司承擔(dān)，其行為構(gòu)成表見代理（除有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此情況系明知的除外），給對(duì)方當(dāng)事人造成的損失，也應(yīng)由公司對(duì)其進(jìn)行賠償。

本案中，黎某與建筑工程公司之間屬于典型的不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程的掛靠關(guān)系。掛靠人員沒有從事建筑活動(dòng)的主體資格， 而掛靠、違法分包、轉(zhuǎn)包等關(guān)系中，施工公司為規(guī)避法律和方便實(shí)際施工人組織施工，往往賦予實(shí)際施工人項(xiàng)目經(jīng)理等身份，但這種身份的取得顯然不是基于真實(shí)的行政隸屬或委托代理關(guān)系，而是為了規(guī)避法律，最高院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》規(guī)定：個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。另規(guī)定，借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳號(hào)的，出借單位和借用人為共同訴訟人。故建筑工程公司應(yīng)承擔(dān)償還李先生朋友張先生借款的責(zé)任。

三、公司印章管理的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

目前很多中小企業(yè)缺乏印章管理制度建設(shè)，無規(guī)可依，讓印章長(zhǎng)期處于失控狀態(tài)。不僅沒能做好風(fēng)險(xiǎn)防范工作，在遇到印章管理出現(xiàn)問題時(shí)，也無法做到及時(shí)有效的解決，給公司造成巨大損失。因此，建立健全印章管理制度是印章管理風(fēng)險(xiǎn)控制的必要前提，當(dāng)然，在具體制定過程中，該制度應(yīng)當(dāng)明確、具體，有可操作性，要根據(jù)公司類型、規(guī)模的不同制定相應(yīng)的印章管理制度，因地制宜、因時(shí)制宜的根據(jù)管理需要及時(shí)健全印章管理制度，從而為印章管理打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

四、總結(jié)

綜上所述，加強(qiáng)印章管理，能夠有效的化解公司法律風(fēng)險(xiǎn)，避免不必要的責(zé)任。但是，印章管理也只是法律風(fēng)險(xiǎn)的一部分，建筑工程施工是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)的施工過程，施工公司作為工程建設(shè)的主要參與方不可避免的面臨著各種風(fēng)險(xiǎn)，施工公司要善于借助外部律師和內(nèi)部法務(wù)的共同努力，實(shí)現(xiàn)公司利益最大化。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務(wù)所）