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    施工企業(yè)眼中的仲裁競爭力究

    2019-06-11 07:50:37譚擁軍
    今日財(cái)富 2019年4期
    關(guān)鍵詞:仲裁員公信力仲裁

    譚擁軍

    建筑施工行業(yè)因?yàn)楹贤男衅谳^長,涉及合同種類多,合同參與方多,合同變更多,使得施工企業(yè)案件高發(fā),疲于應(yīng)付,案件多了難免有些官司把企業(yè)“打”痛了,“血”流多了。施工企業(yè)除了提升內(nèi)部管理的精細(xì)化、規(guī)范化防范風(fēng)險外,自然而然要在選擇爭議解決方法上做文章,爭取更多主動性。許多施工企業(yè)已經(jīng)開始重視爭議解決條款,不再被動接受爭議解決條款及隨意確定爭議解決條款,而是將確定爭議解決方法納入到合同管理體系,還有一些施工企業(yè)已對選擇爭議解決方法作出統(tǒng)一的制度性安排。施工企業(yè)選擇仲裁作為爭議解決方法的因素,主要有以下幾點(diǎn):

    一、做好仲裁基礎(chǔ)管理,增強(qiáng)施工企業(yè)信任

    施工企業(yè)在訴訟和仲裁之間、仲裁機(jī)構(gòu)之間作選擇時,信任是影響選擇的第一因素。如果對仲裁機(jī)構(gòu)缺乏信任,施工企業(yè)只會選擇訴訟,絕不會選擇仲裁。訴訟有國家司法制度和公信力做保證。但仲裁機(jī)構(gòu)以什么贏得施工企業(yè)的信任?信任從了解開始,在熟悉中產(chǎn)生,但是這種信任非常脆弱,長久信任需要良好的仲裁秩序作支撐,做好仲裁員、仲裁文書、仲裁程序等基礎(chǔ)管理工作,關(guān)鍵在仲裁員裁決水平,如果能夠營造出讓施工企業(yè)感受到公平正義的良好仲裁秩序,才能獲得更多更大的信任。

    二、建設(shè)工程訴訟專屬管轄,增加施工企業(yè)仲裁需求

    施工企業(yè)承建的項(xiàng)目大多不在企業(yè)住所地,如果在合同履行地解決糾紛,不僅極大的增加施工企業(yè)處理糾紛的難度,這種難度從立案開始一直到執(zhí)行階段全流程、全方位增加,無論是與案件承辦人員的溝通協(xié)調(diào)、遞交文書,還是參加庭審、申請案件執(zhí)行;還會極大的增加施工企業(yè)人員的時間和財(cái)務(wù)成本。地域性因素在一定程度上左右了施工企業(yè)的選擇,有著超乎預(yù)料的重要性。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》中規(guī)定,建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄,即建設(shè)工程合同糾紛由工程所在地法院管轄。為避免訴訟久拖不決及地方保護(hù)主義,施工企業(yè)在約定爭議解決方法盡可能選擇仲裁,并選擇比較信任的仲裁機(jī)構(gòu)。

    三、仲裁裁決公信力,影響施工企業(yè)選擇

    一裁終局往往是作為仲裁快捷結(jié)案的優(yōu)點(diǎn)予以宣傳,但在某些情況下,快捷結(jié)案并非施工企業(yè)處理爭議的核心需求,而是希望通過仲裁緩解雙方當(dāng)事人重大爭議,隨著時間推移雙方矛盾逐漸消除,并能達(dá)成一致意見。此外,一裁終局帶來快捷結(jié)案的同時也讓施工企業(yè)失去了權(quán)利救濟(jì)渠道,通過人民法院撤銷仲裁裁決重新仲裁的幾率較小,這也是施工企業(yè)選擇仲裁時越來越慎重的原因。仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)進(jìn)一步提高公信力,公平公正裁決案件將降低一裁終局帶來負(fù)面風(fēng)險,增加施工企業(yè)選擇仲裁作為爭議解決方式的信心。

    四、提高財(cái)產(chǎn)保全效率,確保裁決執(zhí)行到位

    財(cái)產(chǎn)保全是仲裁申請人保證裁決結(jié)果執(zhí)行到位的一種主要法律保護(hù)措施,但根據(jù)法律相關(guān)規(guī)定仲裁機(jī)構(gòu)無法自行實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全,需委托人民法院協(xié)助實(shí)施。仲裁機(jī)構(gòu)委托人民法院的效率、人民法院的配合程度、響應(yīng)速度、重視程度,密切關(guān)系著仲裁申請人財(cái)產(chǎn)保全措施能否及時到位??梢姡嗣穹ㄔ簩?shí)施財(cái)產(chǎn)保全獨(dú)特優(yōu)勢,仲裁機(jī)構(gòu)是無法相比的。因此,仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡快建立健全財(cái)產(chǎn)保全制度機(jī)制,妥善解決財(cái)產(chǎn)保全瓶頸問題。

    五、仲裁員不同法律背景,致使仲裁結(jié)果大相徑庭

    仲裁與訴訟相比較,仲裁員大多不是專職仲裁員,每個仲裁員的從業(yè)經(jīng)歷、教育背景不同,對案件的法律認(rèn)識和適用一定不同,相較法官處理案件在法律認(rèn)識和適用的統(tǒng)一性上要明顯弱一些,會出現(xiàn)同類案件裁決結(jié)果大相徑庭的情況。施工企業(yè)在設(shè)置合同權(quán)利義務(wù)時,條款的法律性質(zhì)和預(yù)期出現(xiàn)不確定性,進(jìn)而影響到施工企業(yè)的經(jīng)營管理,施工企業(yè)固有的管理模式受到挑戰(zhàn),仲裁的公信力也同樣受到挑戰(zhàn)。仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)考慮編篡典型的案例,固化對仲裁員對典型施工合同法律關(guān)系的相對統(tǒng)一的法律認(rèn)識,逐步樹立權(quán)威性,不斷提高公信力。

    六、涉外仲裁公信力不足,中國仲裁難以推行

    可執(zhí)行性,指生效裁判、裁決文書在國外得到承認(rèn)和執(zhí)行。涉外合同特別是涉案文書可能需要到國外執(zhí)行時,仲裁是一種必然的選擇。但是實(shí)踐中即使施工企業(yè)作為合同談判主導(dǎo)方在簽訂涉外工程分包合同時,依然難以選擇中國的仲裁機(jī)構(gòu),曾經(jīng)出現(xiàn)涉外分包單位寧可放棄簽訂合同也不同意到中國仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁的情況,反映出中國仲裁在國際的影響力、公信力不足,中國仲裁的國際化任重道遠(yuǎn)。

    七、狹義的仲裁條款約束力,致使案件無法公正裁決

    仲裁只能在達(dá)成有效仲裁條款的當(dāng)事人之間進(jìn)行,這種約束性在實(shí)踐中會產(chǎn)生一些意想不到的情況。例如案件必要參與方?jīng)]有仲裁協(xié)議時,無法參加到仲裁中。第一,仲裁約束力使案件因缺少必要參與的第三方,不能及時、準(zhǔn)確查明事實(shí),裁決結(jié)果的公正客觀大打折扣;第二,仲裁約束力使得不能在仲裁案件中責(zé)任方承擔(dān)責(zé)任,必須通過另外的途徑主張權(quán)利,當(dāng)事人的合法權(quán)益不能得到很好的保護(hù)。

    八、仲裁裁決相對保密,有利于保護(hù)商業(yè)秘密和商業(yè)信譽(yù)

    我國法院已經(jīng)對法律文書在互聯(lián)網(wǎng)公布作出詳細(xì)規(guī)定,隨著法律文書互聯(lián)網(wǎng)公布,施工企業(yè)涉案的經(jīng)營活動將公之于眾,其中某些內(nèi)容屬于企業(yè)的商業(yè)秘密,第三方很容易知曉;有些案件還會對施工企業(yè)的商業(yè)信譽(yù)產(chǎn)生惡劣影響,而仲裁是不公開辦理案件,從保護(hù)商業(yè)秘密和商業(yè)信譽(yù)角度來考慮,仲裁優(yōu)與訴訟。

    以上這些因素就是施工企業(yè)眼中仲裁競爭力,其核心是仲裁的公信力,只有讓更多的人感受并獲得公平公正的結(jié)果,才會產(chǎn)生真正的公信力。(作者單位:中國一冶集團(tuán)有限公司)

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