論獨立董事在家族控制公司中的治理功能

【摘 要】 本文在分析上市家族公司治理困境的基礎(chǔ)上，進一步探討了獨立董事在家族企業(yè)中的多重功能，即監(jiān)督功能、資源支持功能和調(diào)停功能。

【關(guān)鍵詞】 家族企業(yè);上市公司;獨立董事;治理功能

一、上市家族公司的治理困境

1、家族控制產(chǎn)生的代理問題

按照委托代理理論，控制家族與中小投資者之間存在嚴重的代理問題，控制家族可以通過各種方式轉(zhuǎn)移公司利潤，損害中小投資者的利益。而且，不同于公眾分散持股的上市公司，職業(yè)經(jīng)理人市場、控制權(quán)市場等外部機制無法發(fā)揮監(jiān)督控制家族的作用。控制家族完全控制董事會或者選任家族代表，在家族化以及泛家族化的管理模式下，公司的大部分內(nèi)部董事因受到家族身份的限制，無法提出有效的反對意見，家族創(chuàng)始人可能盲目自信，使得家族企業(yè)的投資決策面臨巨大風險。雖然公司法等法律規(guī)定，董事對公司或全體股東負擔受信義務(wù)、實現(xiàn)公司利益最大化，但是由于公司最佳利益較難界定，內(nèi)部董事往往淪為家族利益的代表，而事實上沒有能夠真正代表小股東利益的內(nèi)部董事。國內(nèi)外的實證研究也表明，在家族現(xiàn)金流權(quán)與控制權(quán)分離程度較高的情況下，控制家族獲取控制權(quán)私利的現(xiàn)象十分嚴重。例如，家族企業(yè)中存在很多為家族成員所設(shè)置的名實不符的職位，如顧問或名義董事等，這些家族可能領(lǐng)取高額的報酬，卻無法為企業(yè)提供相應(yīng)的價值。在關(guān)聯(lián)交易、并購、私有化等控股股東與小股東具有明顯利益沖突的場合，中小股東更需要有客觀獨立的判斷。

2、家族社會資本的不足

除了控制家族的代理成本，家族社會資本的不足也是限制上市家族公司發(fā)展的障礙。家族關(guān)系具有封閉性，在企業(yè)發(fā)展早期階段，家族網(wǎng)絡(luò)能夠低成本地提供合格的人力資源、經(jīng)營管理知識。但是，家族關(guān)系、家族網(wǎng)絡(luò)等家族社會資本的載體具有專用性，當家族社會資本的范圍無法覆蓋企業(yè)的范圍時，企業(yè)發(fā)展將受到資源方面的限制。根據(jù)格蘭諾維特的社會關(guān)系理論，家族成員之間的關(guān)系屬于強關(guān)系，這種強關(guān)系具有高度的同質(zhì)性，因而無法提供高質(zhì)量的信息與知識。家族管理者與家族董事大多處于同一關(guān)系圈，在決策時往往具有類似的信息與認知，無法為企業(yè)的戰(zhàn)略決策提供異質(zhì)性的信息，造成企業(yè)決策質(zhì)量下降。家族成員內(nèi)部的私人信任以及對外部人的廣泛不信任也造成家族企業(yè)較難與職業(yè)經(jīng)理人形成良好的合作關(guān)系，尤其在法律及公司章程等無法對控制股東和職業(yè)經(jīng)理人的權(quán)力做出比較清晰的界定之情況下，相互之間容易承擔不信任和沖突。國美控制權(quán)爭奪就典型地體現(xiàn)了黃光裕家族與陳曉職業(yè)經(jīng)理人團隊間的沖突，[1]而且各自都可以公司利益最大化作為行動的理由。而在此情況下，公司的內(nèi)部董事只能選擇在控制家族與職業(yè)經(jīng)理人之間站隊，無法充當矛盾的調(diào)停者和緩和者。

由于家族成員間的利他主義，無論家族成員的實際能力，控制家族都偏好由家族成員繼任公司高管，尤其是家族后代為男性時。[2]對美國、丹麥等國家家族企業(yè)的實證研究都發(fā)現(xiàn)，家族后代繼任CEO的平均業(yè)績低于創(chuàng)始人及職業(yè)經(jīng)理人擔任CEO的企業(yè)。由于家族企業(yè)的管理更少受到外部市場的制約、管理者的平均管理期限更長，如何通過一定的程序保障家族企業(yè)的經(jīng)營管理質(zhì)量是家族企業(yè)能否長期存續(xù)的重要因素。

3、家族內(nèi)部矛盾影響企業(yè)存續(xù)

在世系家族企業(yè)中，家族后代之間的親緣利他主義減弱，家族成員間難以通過信任而集團行動，家族成員間產(chǎn)生機會主義行為。家族內(nèi)部的矛盾或成員間的世仇會從家族延續(xù)到企業(yè)，影響企業(yè)的正常經(jīng)營與戰(zhàn)略決策，甚至造成企業(yè)的短視化，如部分家族股東主張高額的股息而不投資具有正現(xiàn)金流的項目。有研究發(fā)現(xiàn)，家族內(nèi)部矛盾是影響家族企業(yè)長期存續(xù)的主要原因。當家族董事、管理者間發(fā)生沖突時，需要相對中立的主體協(xié)調(diào)家族成員的經(jīng)營分歧，減少家族沖突對企業(yè)造成的負面影響，維護公司的利益。

二、獨立董事在家族企業(yè)中的多重功能

1、獨立董事的監(jiān)督功能

監(jiān)督功能是我國獨立董事制度的基本定位，也是獨立董事需履行的基本義務(wù)。相比于家族董事以及其他內(nèi)部董事，獨立董事獨立于控股股東的地位使其能夠承擔監(jiān)督家族管理者的角色。美國學者的實證研究發(fā)現(xiàn)，獨立董事與家族代表董事的比例直接影響控制家族的機會主義動機，更高比例的獨立董事與公司的業(yè)績呈正相關(guān)。[3]獨立董事對控制家族的監(jiān)督不一定反映在最終的表決中，而是更多體現(xiàn)在決策過程的提醒，例如，獨立董事可能對控股股東的提議表示質(zhì)疑，從財務(wù)、合法性等多個角度指出可能的不利后果，控股股東可能因此放棄該計劃或完善相關(guān)方案，即使控股股東因此對獨立董事不滿而罷免或終止獨立董事任期，這種行動也足以引起外部投資者的警覺，從而傳遞出對控股股東不利的信息。在一些明顯的利益沖突交易中，獨立董事能夠獨立代表公司對交易條款做出客觀判斷，按照《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》等相關(guān)規(guī)則，上市公司重大關(guān)聯(lián)交易需經(jīng)過獨立董事的認可，并由獨立董事發(fā)表意見，從而使獨立董事的認可成為董事會審議關(guān)聯(lián)交易的前置程序。

由于家族性的特殊影響，控制家族對于高管薪酬、管理者繼任以及外部收購等事項與中小投資者存在不同的利益，在家族利益與公司利益相互沖突的情況下，控制家族很可能犧牲部分公司利益。而獨立董事主導的薪酬、提名等專門委員會可以對家族管理者的薪酬的合理性及任職資格、條件等進行審查，至少可以減少或避免明顯不合理的現(xiàn)象。在外部收購中，由于控制家族對于控股權(quán)有特殊的情感財富，造成對股票價值的高估，拒絕收購者合理的市場價格，從而使中小投資者失去溢價收購的機會。而獨立董事組成的特別委員會可以就收購者的要約做出相對客觀的評估，努力實現(xiàn)可以合理獲得的最高價格。

此外，在家族企業(yè)中，獨立董事還能夠彌補控制家族在監(jiān)督職業(yè)經(jīng)理人方面的不足，發(fā)揮協(xié)助控制家族的作用。在家族持股較少且控制家族不直接參與經(jīng)營管理的情況下，控股家族往往對企業(yè)經(jīng)營情況十分陌生，例如，控制道瓊斯公司的班克羅夫特家族就長期聘任職業(yè)經(jīng)理人管理，家族成員對家族事業(yè)缺乏興趣與了解，最終導致道瓊斯公司被新聞集團所收購。在我國職業(yè)經(jīng)理人市場還不健全的背景下，獨立董事成為控股家族引入職業(yè)經(jīng)理人的重要制度基礎(chǔ)，能夠為保護中小投資者的同時也維護企業(yè)家族的利益。

當然，獨立董事監(jiān)督職能的效果在不同國家的制度環(huán)境下存在差異，而能夠保障其有效發(fā)揮監(jiān)督功能的條件則是獨立性程度及監(jiān)督所需的準確信息、精力等。雖然交易所對獨立董事的任職資格有相對明確的規(guī)定，但美國對獨立董事的獨立性主要是一種事后審查，通過司法實踐中的個案具體情況判斷董事是否具有利害關(guān)系。而我國對獨立董事的判斷則主要是一種事前的資格審查，要求獨立董事獨立于公司、管理層及主要股東，在實踐中，獨立董事可能與提名董事仍然存在某種社會聯(lián)系。例如，美國學者研究發(fā)現(xiàn)，相比于非家族企業(yè)，家族企業(yè)更多聘任具有家族友好特點的獨立董事，即具有家族企業(yè)任職經(jīng)驗或工作經(jīng)驗或家族企業(yè)董事、企業(yè)家族成員等，因為這些主體更能夠認可家族企業(yè)的經(jīng)營理念，了解家族和企業(yè)的復雜關(guān)系。

信息等方面的保障也是家族企業(yè)獨立董事履職的主要條件，與內(nèi)部執(zhí)行董事不同，獨立董事只是間斷性在企業(yè)工作，對企業(yè)事務(wù)并不熟悉，而且，為了減少獨立董事對其的監(jiān)督，公司管理者可能刻意隱藏重要信息，導致獨立董事無法全面了解公司的運營情況?！蛾P(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》明確規(guī)定獨立董事與其他董事同等的知情權(quán)，要求公司向獨立董事提供相關(guān)資料，并且為獨立董事提供履職所必需的工作條件。此外，相關(guān)規(guī)定對獨立董事任職期限、出席會議、同時兼任獨立董事的數(shù)量等規(guī)定都旨在強化獨立董事的獨立性及監(jiān)督能力。

2、獨立董事的資源支持功能

除了發(fā)揮監(jiān)督的正式制度功能外，獨立董事還能夠為企業(yè)提供資源支持的功能。獨立董事可以彌補家族企業(yè)在社會資本方面的不足，發(fā)揮“社會橋”的功能。由于獨立董事的獨立性，其與公司及控制家族之間是一種弱聯(lián)系，能夠為家族企業(yè)提供異質(zhì)性的信息和資源，彌補泛家族化產(chǎn)生的決策質(zhì)量不足。這種資源的支持既包括獨立董事自身的知識、信息所產(chǎn)生的咨詢功能，也包括獨立董事的社會網(wǎng)絡(luò)所能產(chǎn)生的社會資本。有學者研究了我國獨立董事在企業(yè)異地并購中的咨詢功能，研究發(fā)現(xiàn)，當主并公司擁有來自目標公司所在地的異地獨立董事時，異地并購的效率顯著更高，且目標公司所處地區(qū)的地方保護主義程度越嚴重，異地獨立董事對異地并購效率的提升作用越明顯，但該效應(yīng)只在主并公司為民企的情況下存在。研究還表明，本地關(guān)系網(wǎng)絡(luò)是現(xiàn)階段異地獨立董事發(fā)揮咨詢功能的主要途徑，由此說明了異地獨立董事運用其社會資本幫助主并公司突破異地并購障礙方面存在中國式的咨詢功能。[4]

家族企業(yè)在并購等重大戰(zhàn)略決策方面的不足尤其需要依賴外部咨詢，即使是在正式制度相對健全的美國也不例外，有學者通過對美國2001年至2010年間公眾公司樣本的研究發(fā)現(xiàn)，相比于非家族企業(yè)，家族企業(yè)更多地選擇聘任家族友好型的獨立董事，即具有擔任家族企業(yè)創(chuàng)始人、高管、董事等經(jīng)歷的人，雖然投資者對這種聘任持消極評價，但研究發(fā)現(xiàn)，更多的家族友好型董事與企業(yè)并購所產(chǎn)生的超額回報呈正相關(guān)，由此說明，雖然家族友好型董事不一定能夠發(fā)揮更好的監(jiān)督作用，但能夠為企業(yè)提供有價值的咨詢服務(wù)。而且，這些家族友好型董事嗣后更有可能被其他家族企業(yè)所雇傭。作者認為，一個重要的理由是這些董事在管理者繼任、家族控股股東與外部投資者關(guān)系的處理等方面所具有的特殊知識和經(jīng)驗。我國學者的研究也發(fā)現(xiàn)，獨立董事的網(wǎng)絡(luò)規(guī)模、異質(zhì)性等特征與上市家族企業(yè)的研發(fā)支出正相關(guān)，認為獨立董事制度既不會破壞既有家族邊界，又能提升家族企業(yè)的社會資本和生產(chǎn)效率。[5]

獨立董事能夠為家族企業(yè)提供的資源不僅包括政治關(guān)系等能夠?qū)嶋H產(chǎn)生經(jīng)濟利益的社會資本，也包括提升家族企業(yè)的合法性，改善家族企業(yè)社會形象的作用。

不同于監(jiān)督功能所強調(diào)的絕對獨立，資源支持功能的發(fā)揮很大程度上有賴于獨立董事的異質(zhì)性，結(jié)構(gòu)洞理論認為，行動者在社會網(wǎng)絡(luò)中的“非冗余聯(lián)系”是獲取社會資源的關(guān)鍵，要求行動者所連接的其他人不能來自同一個強關(guān)系連接的網(wǎng)絡(luò)，高質(zhì)量的網(wǎng)絡(luò)構(gòu)成是一個可以聯(lián)系異質(zhì)性資源的網(wǎng)絡(luò)，這有利于對全新知識進行探索和獲取。監(jiān)督職能要求獨立董事具有一定的監(jiān)督能力，[6]如對財務(wù)會計、法律等方面知識的特別要求，而對家族企業(yè)的資源支持等則要求獨立董事的背景更加多元化。

3、獨立董事的調(diào)停功能

家族企業(yè)的矛盾不僅來自于企業(yè)層面，也來自于家族層面，在企業(yè)家族內(nèi)部出現(xiàn)派系沖突時，不同分支的家族股東可能對企業(yè)的經(jīng)營發(fā)生分歧，進而造成企業(yè)決策的混亂。獨立董事作為外部人，能夠避免家族情感等非理性因素的影響，因而能夠發(fā)揮協(xié)調(diào)家族成員沖突的調(diào)停者（mediator）角色。通過對新加坡華人家族企業(yè)持續(xù)三年的個案跟蹤研究發(fā)現(xiàn)，華人家族企業(yè)中的獨立董事很大程度上介入家族與企業(yè)的沖突，能夠通過專業(yè)知識和權(quán)威協(xié)調(diào)不同的利益，幫助家族企業(yè)管控分歧。[7]獨立董事能夠較好地區(qū)分家族利益與企業(yè)利益，并且在法律框架內(nèi)對兩者的沖突做出合理的安排，提出可行的方案。例如，通過股權(quán)回購、分配紅利等方式協(xié)調(diào)不同家族股東的期待。另一方面，獨立董事的調(diào)停功能還體現(xiàn)在控制家族與職業(yè)經(jīng)理人之間矛盾的調(diào)停上，這往往發(fā)生在控制家族發(fā)生變故或家族控制權(quán)處于臨界點的時候。

但是，與監(jiān)督和資源支持功能的普遍存在不同，能否發(fā)揮調(diào)停者的功能及其有效性大多取決于個案中的相關(guān)要素。首先，獨立董事過度介入家族內(nèi)部事務(wù)可能與其獨立性身份相悖，產(chǎn)生相關(guān)的法律風險;其次，獨立董事與控制家族的社會關(guān)系也可能影響其調(diào)停效果，例如，家族成員是否信賴獨立董事的中立性是一個重要因素。有學者發(fā)現(xiàn)，我國獨立董事大多與上市公司高管存在廣泛的社會關(guān)聯(lián)，如校友、共同工作經(jīng)歷、老鄉(xiāng)或?qū)I(yè)協(xié)會成員等。這種私人關(guān)系能促成獨立董事與高管的信息交換和非競爭性行為，減少高管對于私密信息披露的擔憂，促進交流和協(xié)作。[8]獨立董事與控制家族的社會關(guān)系會影響家族對獨立董事的開放與信任程度，進而對獨立董事的信息獲取產(chǎn)生影響。

三、結(jié)論

雖然我國《公司法》及證券監(jiān)管機構(gòu)對于獨立董事的制度定位是發(fā)揮監(jiān)督功能，減少控制家族及其他控制股東的濫用行為，保護中小投資者的利益。但是，鑒于家族企業(yè)關(guān)系治理的局限性，獨立董事同樣在資源支持、調(diào)節(jié)矛盾等方面發(fā)揮重要作用。

【注 釋】

[1] 繆因知.家族企業(yè)治理中的控制股東、職業(yè)經(jīng)理人與獨立董事.北大法律評論，2013.01.

[2] Bennedsen， Morten， et al. Inside the Family Firm： The Role of Families in Succession Decisions and Performance.（2006）Social Science Electronic Publishing.

[3] Anderson， Ronald C.， and David M. Reeb. Board composition： Balancing family influence in S&P 500 firms.Administrative science quarterly 49.2 （2004）209-237.

[4] 李善民，劉春等.獨立董事具有咨詢功能嗎？——異地獨董在異地并購中功能的經(jīng)驗研究.管理世界，2015.3.

[5] 吳炯.獨立董事、資源支持與企業(yè)邊界連結(jié)—由上市公司生發(fā).改革，2012.07.

[6] 例如，《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》規(guī)定，上市公司獨立董事中至少應(yīng)包括一名會計專業(yè)人士.

[7] Ng， W.， and J. Roberts. "Helping the family： The mediating role of outside directors in ethnic Chinese family firms." Human Relations 60.2（2007）：285-314.

[8] 陳霞，馬連福等.獨立董事與CEO私人關(guān)系對公司績效的影響.管理科學，2018.2.

【作者簡介】

劉東輝（1990—）男，漢族，浙江紹興人，清華大學法學院2015級商法學博士生，研究方向：家族企業(yè)治理.