并購重組交易中業(yè)績承諾補償之所得稅探析

陳小芳

摘 要：業(yè)績承諾補償越來越多成為并購重組交易中投融資雙方管理風險的一種工具，但我國從立法層面尚沒有業(yè)績承諾補償?shù)亩悇仗幚硪?guī)定，實務處理中也尚未取得共識。本文分析了業(yè)績承諾補償產(chǎn)生的原因，總結(jié)了三種補償方式;從會計與稅收的關系，分析了觸發(fā)業(yè)績承諾時不同的會計處理和稅務處理;最后提出應從業(yè)績承諾補償經(jīng)濟實質(zhì)出發(fā)進行實務處理，提高我國資本市場的估值技術(shù)，盡快出臺相應的稅務處理規(guī)定。

關鍵詞：并購重組? 業(yè)績承諾補償? 所得稅

一、業(yè)績承諾補償?shù)膬?nèi)涵

近年來，我國資本市場并購重組交易越來越頻繁，業(yè)績承諾補償越來越多地成為投融資雙方管理風險的一種常用工具。在并購交易中，由于投資方對于目標企業(yè)信息不對稱、市場前景判斷不一致等因素的影響，雙方會產(chǎn)生估值分歧，為了降低交易風險、提高并購效率、激勵管理層、促成交易，雙方先根據(jù)目標企業(yè)資產(chǎn)股權(quán)比例的估值達成初始交易對價，再約定以目標企業(yè)未來的業(yè)績進行承諾，來達到對初步對價進行調(diào)整和改變，使資產(chǎn)價值公允。近年來，證監(jiān)會多次完善公布了《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，不斷加強對業(yè)績承諾補償制度的監(jiān)管，其法律有效性已逐步確立。

隨著并購交易的復雜性，業(yè)績承諾補償?shù)膬?nèi)容和形式也靈活多樣，當業(yè)績承諾條件觸發(fā)時，需相應履行行權(quán)條款。依據(jù)行權(quán)時的補償方法，一般分成貨幣補償、股權(quán)補償、貨幣補償加股權(quán)補償三種。貨幣補償加股權(quán)補償?shù)囊粋€典型案例為：2011年，安徽星馬汽車股份有限公司向9名特定對象發(fā)行股份收購安徽華菱汽車股份有限公司100%股權(quán)，協(xié)議約定若被收購方未達到約定凈利潤，9名特定對象以現(xiàn)金對星馬汽車進行補償，若9名特定對象沒有足夠的現(xiàn)金補償給星馬汽車，則星馬汽車以1元的價格回購并注銷向特定9名對象非公開發(fā)行的股票。

通常來講，履行業(yè)績補償承諾時會帶來大額的貨幣資金流動或股權(quán)變動，資金的流動和權(quán)益的調(diào)整必然會引起企業(yè)所得稅的變化，這是企業(yè)和稅務機關無法繞開的問題。

二、業(yè)績承諾補償?shù)亩悇仗幚憩F(xiàn)狀

稅收與會計是密不可分的，所得稅的應納稅所得額是以會計處理的利潤總額為基礎的，了解業(yè)績承諾補償?shù)臅嬏幚碓瓌t，有助于更好地了解稅務處理的操作性。目前，我國從稅收立法層面尚沒有關于業(yè)績補償承諾稅務處理的明確規(guī)定，實務處理中也尚未取得共識。企業(yè)和稅務機關一般是基于個案的分析和判斷，從經(jīng)濟實質(zhì)的理解角度進行稅務處理。根據(jù)國家稅務總局曾頒布的內(nèi)函中的精神，所得稅法未明確事項參照會計準則處理。

與業(yè)績承諾補償相關的企業(yè)會計準則主要有第20號《企業(yè)合并》、第22號《金融工具確認和計量》、第33號《合并財務報表》、第37號《金融工具列報》以及2017年3月31日財政部新修訂的金融工具會計準則等。

根據(jù)上述準則規(guī)定，本文認為應按照以下原則進行相應會計和稅務處理：①業(yè)績承諾未完成時，融資方向投資方支付業(yè)績承諾補償款，在交易雙方為非同一控制情況下，則在購買日對投資方而言是或有應收的金融資產(chǎn)，那么購買日投資方初始確認時，應作為“以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產(chǎn)”;后續(xù)計量時，重新計量公允價值，其變動計入損益;或有對價清算時，差額計入當期損益。②業(yè)績承諾完成時，投資方需要支付現(xiàn)金或者股權(quán)給融資方，在交易雙方為非同一控制情況下，投資方符合準則中關于金融負債定義，購買日該金融負債應當被分類為“以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融負債”;后續(xù)計量時重新計量公允價值，其變動計入其他綜合收益，不在當期損益中核算，或有對價清算時差額計入當期損益，同時將其他綜合收益轉(zhuǎn)入當期損益。③如果交易雙方為同一控制，此時形成的或有對價在購買日確認為權(quán)益性質(zhì)，分類為“資本公積”;后續(xù)確認與計量以及或有對價清算時，不影響損益。

但在實務操作過程中，由于我國資本市場尚處于發(fā)展階段，公允價值的計量存在諸多實操問題，很多企業(yè)在協(xié)議購買日認為公允價值不能準確計量，未按照公允價值入賬，而在實際發(fā)生補償款時再進行相應的處理，顯然這有推遲納稅的現(xiàn)象，存在極大的稅務風險。

三、結(jié)束語

本文認為我國實務操作中，現(xiàn)階段應從業(yè)績承諾補償?shù)慕?jīng)濟實質(zhì)出發(fā)，在會計準則的基礎上進行稅務處理，在立法層面也應該盡快出臺相應的所得稅稅務處理規(guī)定。同時，在加快推動資本市場的發(fā)展過程中，著力探索估值技術(shù)的成熟性，促進業(yè)績承諾補償這一風險管理工具的有效應用，推動中國資本市場合理健康的發(fā)展以及創(chuàng)新驅(qū)動的持久性。

參考文獻：

[1]王文婷.中小企業(yè)私募股權(quán)融資中對賭協(xié)議法律適用研究[D].華東政法大學，2013.