商標(biāo)維權(quán)不放松

了解商標(biāo)維權(quán)，一方面可以避免侵權(quán);另一方面也可以避免在實(shí)質(zhì)審查階段因?yàn)樽约荷暾埖纳虡?biāo)與他人已注冊或在自己之前申請注冊的商標(biāo)相同或近似而被駁回，從而節(jié)省人力和財(cái)力。如果企業(yè)經(jīng)營過程中經(jīng)常需要與其他品牌合作甚至競爭，了解商標(biāo)維權(quán)可避免日后出現(xiàn)商標(biāo)權(quán)爭議。

商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定

商標(biāo)侵權(quán)是指行為人未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，在相同或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，或者其他干涉、妨礙商標(biāo)權(quán)人使用其注冊商標(biāo)，損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的行為。侵權(quán)人通常須承擔(dān)停止侵權(quán)的責(zé)任，明知或應(yīng)知是侵權(quán)的行為人還要承擔(dān)賠償責(zé)任。情節(jié)嚴(yán)重的，還要承擔(dān)刑事責(zé)任（下頁圖1）。

對“近似商標(biāo)”的認(rèn)定通常應(yīng)從兩個(gè)方面考慮：一是兩個(gè)商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)是否相同或相類似;二是兩個(gè)商標(biāo)的標(biāo)識的主體部分是否相近似。具體認(rèn)定以普通消費(fèi)者的一般注意力作為評判的主觀標(biāo)準(zhǔn)，并采用商標(biāo)整體比較與商標(biāo)顯著部分比較相結(jié)合的方法，進(jìn)行綜合判斷。

實(shí)踐中多以商標(biāo)的音、形、義3個(gè)要素考察，即讀音是否相同;外形是否相近，是否可能導(dǎo)致普通消費(fèi)者直觀上的誤認(rèn);意思是否相同。如果有一個(gè)以上的因素相同，并且可能造成混淆，基本上可以認(rèn)定為近似商標(biāo)。

所謂“類似商品”，是指在功能、用途、消費(fèi)對象、銷售渠道等方面相關(guān)，或者存在特定聯(lián)系的商品;所謂“類似服務(wù)”，是指在服務(wù)的目的、方式、對象等方面相關(guān)，或者存在特定聯(lián)系的服務(wù)。我國對此采用《尼斯協(xié)定》的規(guī)定，并同時(shí)考慮商品或服務(wù)的用途、用戶、功能、銷售渠道、銷售習(xí)慣等綜合判斷。

所謂“其他損害行為”，依據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》及其司法解釋的規(guī)定，包括：

一是在同一種或類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字、圖形等作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認(rèn)的。

二是故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件。

三是將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。

四是復(fù)制、模仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的。

五是將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。

商標(biāo)侵權(quán)的9種形態(tài)

商標(biāo)侵權(quán)有9種形態(tài)。

（1）未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的。

（2）銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品的。

（3）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的。

（4）經(jīng)銷明知或者應(yīng)知是侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的。

（5）在同一種或類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝潢使用并足以造成誤認(rèn)的。

（6）故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

（7）將與他人馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)使用在非類似的商品上且會(huì)暗示該商品與馳名商標(biāo)注冊人存在某種聯(lián)系，從而可能使馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益受到損害的。

（8）自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人與該馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱的一部分使用且可能引起公眾誤認(rèn)的。

（9）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

圖1 商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定

除商標(biāo)侵權(quán)形態(tài)外，還存在對他人商標(biāo)的惡意注冊或惡意限制，主要包括：

（1）惡意將他人商標(biāo)注冊在其他類別。

（2）惡意將他人商標(biāo)在國外注冊。

（3）代理人惡意注冊被代理人的商標(biāo)。

遇到以上幾種侵權(quán)的情況，商標(biāo)專用權(quán)被侵權(quán)的自然人或者法人在民事上有權(quán)要求侵權(quán)人停止侵害、消除影響、賠償損失。

使用相同或者近似商標(biāo)一定構(gòu)成侵權(quán)嗎

未經(jīng)過商標(biāo)注冊人的許可，使用相同或者近似商標(biāo)就一定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)嗎？并不是這樣。

當(dāng)使用相同或近似商標(biāo)時(shí)是否侵權(quán)要視其商標(biāo)使用是否有正當(dāng)?shù)睦碛伞Ｅe個(gè)例子，“本草”商標(biāo)是某個(gè)使用在藥品上的注冊商標(biāo)，但是另一個(gè)企業(yè)在口服液的包裝上使用了“本草藥+中草藥”的文字，以此來表示該口服液的商標(biāo)成分。在這個(gè)案例中，“本草藥+中草藥”是作為商品的正常說明，而不是作為商標(biāo)也不是作為商品名稱使用的，所以并不會(huì)構(gòu)成侵權(quán)。

所以使用相同或者近似商標(biāo)不一定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，需要視其是否具有正當(dāng)理由。

處理商標(biāo)侵權(quán)的兩種途徑

管理部門處置商標(biāo)侵權(quán)有兩種途徑（圖2）。

（1）行政查處。這種方法的主要優(yōu)勢是查處力度大、查處行動(dòng)快。對制假者和售假者打擊迅速，能有效制止侵權(quán)行為的蔓延。但單獨(dú)使用這一方法很難將法律賦予投訴人的權(quán)利用盡。這里主要指的是損害賠償問題。

一般來說，侵權(quán)行為人因?qū)嵤┝饲謾?quán)行為，會(huì)給被侵權(quán)人帶來經(jīng)濟(jì)上的損失，同時(shí)，投訴人為制止侵權(quán)行為會(huì)投入一定的資金和人力，因此，許多企業(yè)都希望侵權(quán)行為人因?qū)嵤┝饲謾?quán)行為對被侵權(quán)人提供一定的經(jīng)濟(jì)賠償，以彌補(bǔ)被侵權(quán)人所遭受的損失?，F(xiàn)行的《商標(biāo)法》和《產(chǎn)品質(zhì)量法》里對此都有明確規(guī)定，但由于通過行政機(jī)關(guān)請求賠償在執(zhí)行過程中存在一定的難度，存在被侵權(quán)人權(quán)利不能用盡的問題。

（2）訴訟程序。這一程序的優(yōu)勢在于查處力度大，投訴人可以依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，要求侵權(quán)行為人對其實(shí)施的侵權(quán)行為給被侵權(quán)人造成的損失予以賠償。但訴訟程序相對復(fù)雜，投訴人很難在沒有專業(yè)律師的協(xié)助下單獨(dú)實(shí)施。

圖2 商標(biāo)侵權(quán)的兩種處理方式比較

兩種方法選哪一種更好，要根據(jù)不同案件的具體情況具體分析。

商標(biāo)維權(quán)4步走

一旦發(fā)生商標(biāo)被侵權(quán)的情況該怎么辦？通?？梢圆扇∠旅?個(gè)步驟進(jìn)行商標(biāo)維權(quán)（圖3）。

第一步，收集證據(jù)。只有在證據(jù)充足的情況下，才有利于行政執(zhí)法機(jī)關(guān)或司法審判機(jī)關(guān)對某一行為是否為侵權(quán)行為盡快地加以認(rèn)定。證據(jù)是案件辦理的前提條件。訴訟法中規(guī)定，證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)為證據(jù)。因此，在收集證據(jù)時(shí)，也要嚴(yán)格遵守這一原則。也就是說，要盡可能尋找與案件有關(guān)并能證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。概括地說，商標(biāo)侵權(quán)證據(jù)主要包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容。

（1）被侵權(quán)人的在先權(quán)利證明文件（包括商標(biāo)注冊證、專利證明、版權(quán)登記證明、與案件有關(guān)的獲獎(jiǎng)情況證明等）。

（2）被侵權(quán)人的產(chǎn)品樣本。

（3）侵權(quán)產(chǎn)品樣本。

（4）購買侵權(quán)產(chǎn)品的證明。這里主要是指購買發(fā)票。在發(fā)票上一定要注明侵權(quán)產(chǎn)品名稱、購買侵權(quán)產(chǎn)品的地點(diǎn)、侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)格、銷售人的名稱等事項(xiàng)。

第二步，專業(yè)咨詢。在對證據(jù)進(jìn)行了初步的收集整理后，應(yīng)該到專業(yè)的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行咨詢。專業(yè)人士會(huì)對案件進(jìn)行初步分析，并對細(xì)節(jié)問題提供專業(yè)建議，有利于更好地辦理案件。

第三步，制作投訴書或起訴書。投訴書或起訴書的制作要注意將事實(shí)和語氣有效地結(jié)合在一起，以利于案件的順利進(jìn)行。投訴書或起訴書是影響案件進(jìn)程的最直接因素，因此建議委托專業(yè)人士完成。

同時(shí)，《商標(biāo)法》第十八條明確規(guī)定：“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理”。換言之，外國人或外國企業(yè)在中國境內(nèi)辦理商標(biāo)侵權(quán)案件，應(yīng)委托依法設(shè)立的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理。

第四步，投訴或起訴。

超出商標(biāo)授權(quán)范圍也構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)

在侵犯商標(biāo)權(quán)的各種糾紛中，有一類糾紛日益引起人們的注意，此類糾紛表現(xiàn)為被授權(quán)許可使用商標(biāo)的一方違反授權(quán)方的協(xié)議范圍使用商標(biāo)。具體表現(xiàn)為：在協(xié)議約定的期限終止后仍然生產(chǎn)或者銷售貼附有授權(quán)人商標(biāo)的商品;超出約定數(shù)量生產(chǎn)或銷售貼附有授權(quán)人商標(biāo)的商品;在協(xié)議約定的商品種類之外生產(chǎn)或銷售貼附有授權(quán)人商標(biāo)的商品等。上述糾紛的產(chǎn)生都源自被授權(quán)許可使用商標(biāo)的一方違反約定的許可范圍而產(chǎn)生。

圖3 商標(biāo)維權(quán)四步走

超出許可范圍使用商標(biāo)構(gòu)成違約人們不難理解，但是如何理解其侵害商標(biāo)權(quán)的性質(zhì)呢？對于超出許可范圍使用商標(biāo)的行為，似乎在外觀上與純粹未經(jīng)許可擅自使用他人商標(biāo)的行為有所區(qū)別。例如，某制造商為某商標(biāo)權(quán)人貼牌生產(chǎn)某商品，合同約定生產(chǎn)500件，但制造商實(shí)際生產(chǎn)了600件。對于超出范圍的100件，雖然在商標(biāo)使用上具有未經(jīng)授權(quán)的權(quán)利，但其質(zhì)量、原料、工藝、實(shí)際生產(chǎn)廠商，都與其他500件并無區(qū)別，但實(shí)際上已構(gòu)成對商標(biāo)的侵權(quán)。

那么，這種行為為什么會(huì)侵害商標(biāo)權(quán)？這就要從商標(biāo)權(quán)的本質(zhì)進(jìn)行分析。商標(biāo)權(quán)本質(zhì)上是商標(biāo)所有人對特定符號與特定商品之間對應(yīng)關(guān)系的支配權(quán)，而不是對商標(biāo)符號的支配權(quán)。侵犯商標(biāo)權(quán)的本質(zhì)并不是對物理標(biāo)識的歪曲、篡改或者替換，而在于切斷商標(biāo)標(biāo)識和商標(biāo)權(quán)利人的聯(lián)系，欺騙消費(fèi)者使其發(fā)生混淆和誤認(rèn)，盜用商標(biāo)權(quán)人誠實(shí)勞動(dòng)所積累的商譽(yù)。

換言之，商標(biāo)是特定商業(yè)標(biāo)識與特定商品或服務(wù)之間的聯(lián)系，而不是商業(yè)標(biāo)識本身。因此，保護(hù)商標(biāo)就是為了保護(hù)商品生產(chǎn)者、服務(wù)提供者經(jīng)過苦心經(jīng)營而建立起來的自身與商標(biāo)的唯一聯(lián)系，而不是為了保護(hù)商業(yè)標(biāo)識本身。

商標(biāo)權(quán)的效能要得到實(shí)現(xiàn)，需要商標(biāo)與產(chǎn)品進(jìn)行結(jié)合，但是這種結(jié)合的行為只能專屬于商標(biāo)權(quán)利人，任何其他個(gè)人或組織，在未獲合法授權(quán)的情況下，不得擅自將商標(biāo)與產(chǎn)品進(jìn)行結(jié)合。

而違反與授權(quán)方約定的數(shù)量、時(shí)間或者商品類別而使用授權(quán)方的商標(biāo)的行為，在超出的數(shù)量、時(shí)間或者商品類別上所生產(chǎn)的商品上將產(chǎn)品與商標(biāo)進(jìn)行了結(jié)合，實(shí)際上虛構(gòu)了其與商品所指示的來源的關(guān)系，盜用和搭乘了商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)，攫取了本應(yīng)屬于商標(biāo)權(quán)人的商業(yè)利益。

此外，這種商品流入市場后，還會(huì)擠占商標(biāo)權(quán)人的市場份額，造成其市場需求的減少。除了損害商標(biāo)的來源指示功能，這種行為還會(huì)損害商標(biāo)的質(zhì)量保障功能。違反與授權(quán)方約定的數(shù)量、時(shí)間或者商品類別而使用授權(quán)方的商標(biāo)的行為，很可能使得這部分商品的生產(chǎn)脫離了商標(biāo)授權(quán)許可使用人的監(jiān)管和質(zhì)量控制，使得其質(zhì)量不再穩(wěn)定，同時(shí)也因?yàn)椴皇钦嬲恼粕唐范芸赡茉诰S修服務(wù)和后期保障方面被商標(biāo)權(quán)人拒絕，因而損害消費(fèi)者的利益，反過來也會(huì)降低商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)，造成其市場評價(jià)不斷降低。

百年品牌“立邦”維權(quán)成功

立邦是世界知名的涂料制造商，成立于1883年，是世界上較早的涂料公司之一。立邦涂料1992年進(jìn)入中國，在中國市場也極具知名度，用戶口碑一直較好。

然而樹大招風(fēng)，對于“立邦”這樣的知名品牌，免不了有人想打擦邊球撈點(diǎn)好處，傍名牌這種事在所難免，因此就會(huì)出現(xiàn)大量商標(biāo)侵權(quán)行為。

為了有效防止商標(biāo)侵權(quán)現(xiàn)象的發(fā)生，立邦涂料建立了自身知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管理體系。一方面，立邦涂料對常用商標(biāo)展開全類注冊保護(hù)，同時(shí)建立商標(biāo)庫，對可能使用的商標(biāo)實(shí)施預(yù)先注冊保護(hù)精進(jìn)計(jì)劃;另一方面，立邦涂料專門設(shè)立品牌維護(hù)部門，進(jìn)行系統(tǒng)、科學(xué)的日常監(jiān)控管理，并安排稽查人員分別進(jìn)行打擊，通過專業(yè)渠道維護(hù)管理。此外，立邦涂料還進(jìn)一步完善了合同保護(hù)及訴訟保護(hù)的法務(wù)保護(hù)體系，一旦發(fā)現(xiàn)任何假冒、侵犯立邦公司注冊商標(biāo)、販?zhǔn)奂倜皞瘟赢a(chǎn)品的行為，便不遺余力地向當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)執(zhí)行機(jī)關(guān)進(jìn)行投訴、配合查處或訴訟。據(jù)了解，截至2018年7月，立邦涂料的“傍名牌維權(quán)”行動(dòng)取得了較大成效：線下打假行動(dòng)128次，查處侵權(quán)假冒151家，線上查處侵權(quán)假冒37家;刑事立案9起;撤銷網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)平臺(tái)和侵權(quán)網(wǎng)絡(luò)宣傳頁面共計(jì)203個(gè)，累計(jì)維權(quán)超過500起。

通過商標(biāo)局官網(wǎng)可以查詢到，立邦油漆（香港）有限公司名下的商標(biāo)多達(dá)644件，其中包含了大量“立邦”二字的商標(biāo)，可見其商標(biāo)保護(hù)措施做得相當(dāng)完美。有了這樣的底氣，商標(biāo)維權(quán)起來也就硬氣、方便了許多。