基于不完全合同的公司治理規(guī)則研究

摘 要：不完全合同的理論指出，由于信息不對稱、有限理性等多種因素，使得企業(yè)內部合同與市場交易合同約束不完備，不可避免的需要以原始的合同為基礎展開事后的談判工作?；诖?，本文將從公司治理規(guī)則與不完全合同出發(fā)，對基本的公司治理規(guī)則框架進行分析與探究，以期對相關理論研究有所助力。

關鍵詞：公司治理;公司法;不完全合同

中圖分類號：D922.291.91文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）05-0215-01

作者簡介：孟詩月（1992-），女，江蘇揚州人，本科，任職于江蘇尚鼎律師事務所，民商法學專業(yè)。

一、不完全合同

相關企業(yè)理論從經濟和實證層面對企業(yè)和企業(yè)邊界的概念問題進行了闡述，但是公司治理規(guī)則需要對企業(yè)治理的途徑進行回答，所屬的是法律和規(guī)范層面。它們雖然是不同層面上的問題，不過從內在來看，兩者有邏輯上的聯(lián)系，即公司治理規(guī)則主要是以企業(yè)理論為基礎建立的。實際上，企業(yè)就屬于一種合同，治理企業(yè)相當于治理合同，雖然與合同相比企業(yè)更加復雜了一些，但其實質依舊為合同治理，并且無需過多公司法的規(guī)制;公司法需要進行賦權性的規(guī)范，使企業(yè)參與人擁有選擇自由，獲得最大化的效率與利益。

二、公司治理規(guī)則

（一）分配剩余控制權，避免事后談判

剩余權利分配是事后談判的一個環(huán)節(jié)，對事前行為會產生一定程度的影響。締約前，如果一方預測到事后談判時自身會處于不利的地位，則可能會降低其訂立合同或是投資的積極性，導致投資不夠或出現退出損失等。實踐中有這樣的案例，即一方把廠址移至對方附近的位置，這是一種首先將沉沒成本投入的行為，這一行為將自己事后談判時所處的位置進行了弱化，并使得自己獲得剩余與準租的能力被削弱。如果沒能有效分配事前剩余控制權，不但無法對投資方預先進行專業(yè)投入進行鼓勵，還會產生反向的激勵，使得管理層去不斷尋求事后的談判。

（二）信息的強制披露

當前，公司披露的相關法律法規(guī)不斷完善，但披露信息的及時性、準確性、真實性等問題依然比較突出。要想使得披露公司信息的行為得到有效監(jiān)管，就應大力實施披露信息制度，并且強制性執(zhí)行;同時，應當加強公司董事會的責任意識，尤其是在披露信息上，采取一定的獎懲制度，使其全面、真實、準確、及時對信息進行披露的意識得到加強。

（三）事后溝通談判體制

若解決事前效率不足的問題需要依靠公司治理規(guī)則進行剩余控制權分配，那么簽訂原始合同后采取的事后解決體制就需要進行補充約定，而公司治理規(guī)則具有使再談判成本降低的功能。若存在太高的事后談判成本，那么締結協(xié)議的各方對于原始合同漏洞重新達成協(xié)議的積極性就會遭到一定遏制。市場交易成本一般來源于市場的單純支配力、事后支配力、合作風險、來回磋商、信息不對稱等方面。

（四）股東的平等對待

當前的公司中，小中股東群體較為弱小，需要制定并實行相應措施以使小中股東權利得到保證。詳細來講，首先，應對累積投票制度與代理投票制度進行借鑒和學習，制衡內部經營者與公司控股股東這兩方。其次，應建立股東回避表決的利害關系制。最后，應建立大會議決機制，不但要對B、H、A股是類別股進行承認，還應對個人股、法人股、國有股是類別股進行承認，以此為基礎建立大會議決機制。

（五）合同不完全特征的填補

從靜態(tài)上看，公司治理規(guī)則里默認規(guī)則與強制規(guī)則都擁有對合同漏洞與空白進行填補的功能，不過這兩種規(guī)則會對當事人談判與締約產生不同的影響，并使用不同方法對合同不完整特征進行填補。

公司治理規(guī)則的強制規(guī)則可以將締結條款時的漏洞直接填補，當事人在談判的時候不能避開這個強制規(guī)則而采取其他設定。例如，在企業(yè)的管理層中，受托人信賴義務屬于一種強制性的義務，能夠在最低限度保護股東?；诓煌耆贤慕嵌龋局卫硪?guī)則中受托人信賴義務是強制性規(guī)則的原因主要是公司日常運行時一定會有無法預測的變化出現。因為在公司分立控制權與所有權的情況下，管理層具有相當的權力，必須要對其進行約束;但是公司運營時管理層全部行為又難以在合同里進行預設與約定，受托人信賴義務作為常規(guī)條款，是法律直接規(guī)定的管理者與所有者的合同內容，會使管理者受到法律責任與法律訴訟的震懾，促進其履行職責。

三、結語

總而言之，不完全合同對企業(yè)未來發(fā)展有著非常重要的影響，并且正在逐漸成為微觀經濟學熱點研究方向之一。雖然當前公司治理規(guī)則依然存在一些問題，但可以將不完全合同為基礎進行優(yōu)化與完善，從而使企業(yè)得到長期、穩(wěn)定的發(fā)展。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]陳志軍.集團公司管理研究的一部力作——評《子公司動態(tài)競爭能力培育機制及效應研究——基于公司治理視角》[J].山東行政學院學報，2018（04）：117-118+123.

[2]徐向藝.企業(yè)集團成長路徑新探索：《子公司動態(tài)競爭能力培育機制及效應研究——基于公司治理視角》評介[J].山東財經大學學報，2018，30（04）：120.