探析聲音商標(biāo)的顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

摘 要 根據(jù)中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)最新數(shù)據(jù)得出，自2014年新修改的《商標(biāo)法》實(shí)施以來(lái)，我國(guó)的聲音商標(biāo)申請(qǐng)量已達(dá)六百余個(gè)，已注冊(cè)的聲音商標(biāo)已達(dá)十多個(gè)。而在最近的騰訊QQ提示音申請(qǐng)注冊(cè)聲音商標(biāo)司法案件已塵埃落定，成為我國(guó)首例經(jīng)司法認(rèn)可的聲音商標(biāo)案，這體現(xiàn)出我國(guó)聲音商標(biāo)又有了標(biāo)志性的發(fā)展。本文以首例經(jīng)司法確認(rèn)的聲音商標(biāo)的騰訊QQ提示音商標(biāo)申請(qǐng)行政糾紛案為契機(jī)，探討聲音商標(biāo)的顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，提出可采納性的建議。

關(guān)鍵詞 聲音商標(biāo) 顯著性 認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

作者簡(jiǎn)介：袁海梅，沈陽(yáng)工業(yè)大學(xué)，碩士研究生，研究方向：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。

中圖分類號(hào)：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.02.038

我國(guó)對(duì)聲音商標(biāo)的承認(rèn)和保護(hù)的起點(diǎn)比較晚，2013年修改《商標(biāo)法》才把聲音商標(biāo)加入保護(hù)范圍，2014年才正式實(shí)施。從一定程度上來(lái)講，對(duì)聲音商標(biāo)的承認(rèn)和保護(hù)反映了國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的活躍度。最近的騰訊公司訴商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)關(guān)于QQ提示音聲音商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)一案已終審判決，是我國(guó)首例經(jīng)司法程序確認(rèn)的聲音商標(biāo)，對(duì)我國(guó)的影響是不可否認(rèn)的。

一、 案例導(dǎo)入

（一） 案件事實(shí)

2014年《商標(biāo)法》正式實(shí)施的第三天，騰訊公司以QQ應(yīng)用程序提示音6個(gè)“嘀”的連續(xù)聲向工商管理總局提出聲音商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，在15個(gè)月之后被商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回。隨即騰訊公司又提出復(fù)審請(qǐng)求，緊接著8個(gè)月后又被駁回，騰訊公司未來(lái)自己的品牌利益沒(méi)有放棄該聲音商標(biāo)的注冊(cè)，在法定期限內(nèi)向法院提起了行政訴訟，今年4月法院做了一審判決，支持了騰訊公司的訴訟請(qǐng)求，認(rèn)定騰訊公司的QQ應(yīng)用程序提示音6個(gè)“嘀”的連續(xù)聲為可申請(qǐng)注冊(cè)的具有顯著性和區(qū)別性的聲音商標(biāo)，但是商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)不服一審判決，向北京高法提起上訴，最終在今年10月北京高法駁回商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的訴訟請(qǐng)求，維持一審判決，騰訊公司可謂經(jīng)歷九九八十一難，才終于將該聲音商標(biāo)注冊(cè)成功。

（二）案例分析

該案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)就是QQ應(yīng)用程序提示音6個(gè)“嘀”的連續(xù)聲是否具有聲音商標(biāo)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)中的顯著性要求。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)為申請(qǐng)商標(biāo)過(guò)為單一，普通的“嘀”聲、簡(jiǎn)單的旋律，缺乏商標(biāo)顯著性要求，很難讓人們可以識(shí)別品牌的服務(wù)來(lái)源，不具備商標(biāo)注冊(cè)的要求。但在騰訊公司提供的證據(jù)中，我認(rèn)為QQ應(yīng)用程序提示音6個(gè)“嘀”的連續(xù)聲在滿足其他條件下的同時(shí)是具備顯著性要求的，理由有兩點(diǎn)：一是符合本有性顯著特征，QQ應(yīng)用程序提示音6個(gè)“嘀”的連續(xù)聲具有非功能性的且可識(shí)別性的特定音效、節(jié)奏和旋律；二是符合獲取性顯著特征，QQ提示音是八零九零的童年中美好的回憶，用了將近二十年，至今也還在使用，在全國(guó)范圍內(nèi)的得到各類互聯(lián)網(wǎng)用戶的支持，并且占據(jù)了較大的市場(chǎng)份額。因此，以此來(lái)識(shí)別該服務(wù)來(lái)源無(wú)可厚非的。

二、聲音商標(biāo)概述及國(guó)外發(fā)展情況

（一）聲音商標(biāo)概述

聲音商標(biāo)是指僅從聽(tīng)覺(jué)來(lái)感知商品或服務(wù)來(lái)源的音響構(gòu)成的標(biāo)志。聲音商標(biāo)可以由音樂(lè)屬性的聲音構(gòu)成，比如一段樂(lè)曲；可以由非音樂(lè)屬性的聲音構(gòu)成，比如自然界和生物的聲音；或者由音樂(lè)屬性和非音樂(lè)屬性兼有的聲音構(gòu)成。聲音商標(biāo)與傳統(tǒng)商標(biāo)有一定的區(qū)別，具有非形象的特點(diǎn)。聲音商標(biāo)必須滿足四性，合法性、非功能性、顯著性、在先性，其中，顯著性是聲音商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)比較關(guān)注的一個(gè)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在我國(guó)，聲音商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)要進(jìn)行三項(xiàng)審查，禁用條款審查、顯著特征審查和相同近似審查：一是絕對(duì)禁止使用與我國(guó)或外國(guó)國(guó)歌、軍歌或國(guó)際歌等旋律相同或近似的聲音，以及有關(guān)宗教或恐怖暴力等具有不良影響的聲音；二是僅直接表示特定商品或服務(wù)內(nèi)容、消費(fèi)對(duì)象等聲音，缺乏顯著特征不能申請(qǐng)；三是其他缺乏顯著特征的聲音也不能申請(qǐng)注冊(cè)聲音商標(biāo)，例如：簡(jiǎn)單、普通的音調(diào)或旋律；完整或冗長(zhǎng)的歌曲或樂(lè)曲；以常聞?wù)Z調(diào)直接唱呼標(biāo)語(yǔ)或口號(hào)；通用的音樂(lè)或聲音。一般的，聲音商標(biāo)以聽(tīng)取聲音樣本為主進(jìn)行相同近似審查。

（二）國(guó)外發(fā)展情況

美國(guó)是世界上第一個(gè)承認(rèn)聲音商標(biāo)的國(guó)家，1927年，美國(guó)“全國(guó)廣播公司”（NBC）就其廣播服務(wù)所注冊(cè)的三聲鐘聲自已經(jīng)在使用，于1950年，NBC編鐘的三個(gè)音符成為正式注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)，NBC音階鐘聲成為美國(guó)專利商標(biāo)局授予的第一個(gè)“純音頻” 服務(wù)商標(biāo)。當(dāng)前，全球有超過(guò)40個(gè)商標(biāo)主管部門(mén)承認(rèn)音樂(lè)聲音作為可識(shí)別的商標(biāo)注冊(cè)，超過(guò)30個(gè)商標(biāo)主管部門(mén)承認(rèn)非音樂(lè)聲音作為商標(biāo)注冊(cè)。歐盟的人民法院在2003年個(gè)案中明確了聲音商標(biāo)可以作為商標(biāo)注冊(cè)。印度、土耳其、智利、法國(guó)、泰國(guó)、新加坡等國(guó)家，我國(guó)的香港和臺(tái)灣地區(qū)的商標(biāo)法對(duì)聲音商標(biāo)給予承認(rèn)和保護(hù)也相對(duì)比較早。影響力比較大的聲音商標(biāo)還有蘋(píng)果公司其電腦的開(kāi)機(jī)聲，諾基亞之歌，米高梅公司“獅子吼”聲音等等。

三、顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

（一） 本有性顯著性

本有，顧名思義即固有，夸張來(lái)說(shuō)就是與生俱來(lái)的，申請(qǐng)注冊(cè)的聲音商標(biāo)在形成時(shí)就具有要求的本有性顯著特征。在滿足本有性顯著特征前提是該聲音必須是非通用性聲音、非功能性聲音和未違反公序良俗的聲音。通用性聲音可以理解為是一類為人們知悉且較為常見(jiàn)的聲音 ，如寵物店的常見(jiàn)動(dòng)物叫聲、鞭炮店的常見(jiàn)鞭炮聲等跟商品本身發(fā)出聲音相像的為通用性聲音，一般不能識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源。功能性是指該聲音的特性是由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生、為獲得技術(shù)效果而需要或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值而必不可少的，例如，女人穿的高跟鞋走在大理石瓷磚上的“嗒塔塔”聲，這種聲音就屬于功能性聲音，也就不能作為某公司某高跟鞋品牌的商標(biāo)。無(wú)論再特別的聲音，倘若不具有一定美好的聽(tīng)覺(jué)感受，甚至該聲音是刺耳的、有違公序良俗的或者可能造成公眾聽(tīng)力受損等類型的聲音，就可以直接駁回注冊(cè)申請(qǐng) 。

具備本有性顯著特征的聲音商標(biāo)有以下幾個(gè)要求：在聲音長(zhǎng)度上必須是短促的，過(guò)長(zhǎng)的聲音應(yīng)屬著作權(quán)保護(hù)范圍；提供光譜表、頻譜表、波形圖能夠證明在聽(tīng)覺(jué)感知上具有可起到識(shí)別作用的特定節(jié)奏、旋律、音效。聲音由樂(lè)器或其他工具創(chuàng)作出來(lái)且沒(méi)有出現(xiàn)過(guò)的且達(dá)到審美等其他要求的聲音更容易達(dá)到本有性顯著特別的要求。QQ提示音商標(biāo)案中， 申請(qǐng)商標(biāo)包含六聲“嘀”音，且每個(gè)“嘀”音音調(diào)較高、各“嘀”音之間的間隔時(shí)間短且呈連續(xù)狀態(tài)，申請(qǐng)商標(biāo)整體在聽(tīng)覺(jué)感知上形成比較明快、連續(xù)、短促的效果，具有特定的節(jié)奏、音效，且并非生活中所常見(jiàn)，因此，其并不屬于被訴決定所認(rèn)定的聲音整體較為簡(jiǎn)單的情形。

（二）獲取性顯著性

獲取即獲得，聲音商標(biāo)是由于商品或服務(wù)在長(zhǎng)時(shí)間、一定范圍使用，使用該類商品或服務(wù)的公眾認(rèn)識(shí)并得到認(rèn)可才具有的顯著性特征。在公眾傳統(tǒng)的認(rèn)知中，通常沒(méi)有將聲音作為商標(biāo)識(shí)別的經(jīng)驗(yàn)和習(xí)慣。因此不會(huì)自然的將聲音作為商標(biāo)看待并加以識(shí)別。在我國(guó)，由于聲音商標(biāo)是2014年5月實(shí)施修改后《商標(biāo)法》規(guī)定的新商標(biāo)類型，缺乏已有的社會(huì)認(rèn)知基礎(chǔ)。除非特定聲音經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期廣泛使用，否則公眾尚難以將聲音與某個(gè)特定的產(chǎn)源相聯(lián)系。一般情況下，聲音商標(biāo)需要長(zhǎng)期使用才具有顯著性，在足夠長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)，加上商家的宣傳和公眾的使用，使公眾對(duì)這家的商品或服務(wù)養(yǎng)成習(xí)慣性的認(rèn)知，就算閉著眼睛，甚至只剩下聽(tīng)覺(jué)的時(shí)候也能識(shí)別出其來(lái)源。獲得顯著性的聲音天生就不具備非常強(qiáng)的辨識(shí)度，多數(shù)是由單一的音調(diào)或已為公眾所熟悉的旋律組成，QQ提示音之所以能成功申請(qǐng)為聲音商標(biāo)很大原因是因?yàn)槠渚哂休^明顯的獲取性顯著特征，QQ軟件在市場(chǎng)中具有很高的知名度，其作為提示的聲音也具有較大的熟悉度，并且該聲音活躍的時(shí)間也較長(zhǎng)。

四、完善我國(guó)聲音商標(biāo)顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的建議

（一）完善“獲取性顯著性”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

獲得顯著性由聲音標(biāo)志經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用后天形成，相對(duì)靈活抽象，更難判斷其是否在消費(fèi)者心中形成與商品或服務(wù)的連結(jié)。 筆者認(rèn)為，有些簡(jiǎn)單的聲音或通用性、功能性的聲音，只要經(jīng)過(guò)足夠長(zhǎng)的時(shí)間和一定的范圍、領(lǐng)域且在該類商品或服務(wù)，一直以來(lái)只有一家在使用，公眾聽(tīng)到該聲音就能判斷該商品或服務(wù)的來(lái)源就可認(rèn)為具有顯著性，也可滿足聲音商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的條件。在認(rèn)定聲音商標(biāo)是否具有獲取性顯著特征，應(yīng)當(dāng)從相關(guān)公眾的認(rèn)知情況，使用標(biāo)志的特定商品或服務(wù)的銷(xiāo)售量、營(yíng)業(yè)額、市場(chǎng)占有率，及廣告的宣傳、覆蓋范圍等方面綜合考慮，其中國(guó)內(nèi)相關(guān)公眾的認(rèn)知為核心證明標(biāo)準(zhǔn)。

（二）完善認(rèn)定聲音商標(biāo)顯著特征的技術(shù)條件

認(rèn)定對(duì)聲音商標(biāo)的特殊性，必須依靠一定的物質(zhì)和技術(shù)條件取決于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和進(jìn)步 ，而我國(guó)現(xiàn)行的聲音商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的審查制度基本停留在紙上審查。審查申請(qǐng)注冊(cè)的聲音要進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審查，在技術(shù)方面應(yīng)該建立一個(gè)聲音的數(shù)據(jù)庫(kù)，或是借助一定的設(shè)備來(lái)檢驗(yàn)該聲音是否屬于禁止性、通用性和功能性的商標(biāo)，還有聲音的節(jié)奏、旋律、音效也可以借助一定的設(shè)備來(lái)確定其是否具有特別性、復(fù)雜性，這也間接促進(jìn)了專利的發(fā)明創(chuàng)造的積極性，有助于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。同時(shí)還要加強(qiáng)人才培養(yǎng)，建立一支在聲音商標(biāo)審核方面具有較強(qiáng)的專業(yè)與技術(shù)水平人才隊(duì)伍。

（三）制定聲音商標(biāo)顯著特征認(rèn)定的原則性規(guī)定

不僅要對(duì)聲音商標(biāo)具備顯著性特征規(guī)定有一定的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，而且還要為了適用市場(chǎng)發(fā)展的不確定性變化和調(diào)解法律的滯后性特征，來(lái)制定一些對(duì)聲音商標(biāo)顯著特征認(rèn)定的原則性規(guī)定來(lái)滿足商標(biāo)保護(hù)和糾紛解決的需要。具體的法律規(guī)定不能解決所有的個(gè)案，而法官具有一定的自由裁量權(quán)，當(dāng)沒(méi)有具體的規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)來(lái)認(rèn)定某類聲音商標(biāo)是否具有顯著性特征的時(shí)候，法官就可以運(yùn)用一定的原則性規(guī)定來(lái)判斷。所以筆者認(rèn)為，申請(qǐng)注冊(cè)的聲音商標(biāo)的本有性顯著性與獲取性顯著性應(yīng)同時(shí)具備，本有性顯著性優(yōu)先；聲音商標(biāo)無(wú)本有性顯著性，獲取性顯著性足夠證明具有識(shí)別性也可申請(qǐng)注冊(cè)。

注釋：

張立峰.淺析聲音商標(biāo)注冊(cè)的法律問(wèn)題.知與行.2018（5）.81-85.

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吳穎.我國(guó)聲音商標(biāo)注冊(cè)中顯著性審查的困境及改善.法制博覽.2017（19）.243.

楊晗露.聲音商標(biāo)顯著性的比較研究及啟示——以騰訊聲音商標(biāo)行政駁回復(fù)審案為視角.浙江萬(wàn)里學(xué)院學(xué)報(bào).2018，31（5）.44-48.

劉洋.聲音商標(biāo)的顯著性研究.當(dāng)代經(jīng)濟(jì).2018（4）.120-121.