向舞弊亮劍

姜先良

2018年11月19日，58集團的高管涉嫌利用職務(wù)便利非法收受代理商財物，目前此案已移至公安機關(guān)處理。

同年12月3日，美團發(fā)布了目前為止單次通報人數(shù)最多的一次刑事查處，包括內(nèi)部員工、生態(tài)合作伙伴以及共犯社會人員在內(nèi)的89人受到了刑事追究。

于企業(yè)而言，一直以來覺得舞弊案件是家丑，不為外人道，但現(xiàn)在情勢不同以往，隨著國家反腐力度的不斷加大，企業(yè)的反舞弊工作也提上了重要議程，大企業(yè)不但敢于亮劍，而且愈發(fā)意識到反舞弊工作是企業(yè)管理的核心抓手之一，必須從制度建設(shè)、組織建設(shè)、專業(yè)培訓(xùn)等方面做好準備。

合規(guī)管理的“硬抓手”

所謂企業(yè)反舞弊調(diào)查，是指對企業(yè)員工違反法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定和公司制度的舞弊行為，啟動內(nèi)部調(diào)查并依法依規(guī)追究責任的管理活動。有人說，企業(yè)反舞弊調(diào)查實際上是企業(yè)內(nèi)部的紀檢監(jiān)察。誠然，二者在工作方法上有高度相通之處，但企業(yè)反舞弊的最大不同是：它不是只針對企業(yè)內(nèi)部的管理干部，而是面向全體員工。所以，企業(yè)反舞弊不是紀檢監(jiān)察的“治吏”，而是覆蓋企業(yè)經(jīng)營各領(lǐng)域、確保合規(guī)體系有效運行的重要保障。在某種意義上，企業(yè)反舞弊調(diào)查是合規(guī)管理體系的最后一道防線。

像58同城、美團等互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)，近年來不斷加強反舞弊工作，直接原因就是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)帶來的快速發(fā)展，給企業(yè)管理帶來的巨大挑戰(zhàn)。一方面企業(yè)制度必須更加精細化，另一方面還要確保制度運行順暢，所以要加強以提高制度執(zhí)行力為目標的合規(guī)管理。反舞弊調(diào)查是其中最堅硬的抓手。通過對企業(yè)員工的各類違規(guī)違法行為展開調(diào)查，及時作出處理，確立了企業(yè)制度的權(quán)威性，進而不斷鞏固和強化員工遵從制度的理念。

風險處處在

從舞弊風險的性質(zhì)出發(fā)，企業(yè)員工的舞弊風險主要涵蓋三個層面：一是違紀行為，指違反公司內(nèi)部規(guī)章制度的舞弊行為;二是違法行為，指違反行政法律法規(guī)和行業(yè)監(jiān)管規(guī)定的舞弊行為;三是犯罪行為，指違反刑事法律的舞弊行為。

從企業(yè)事權(quán)的角度，員工舞弊風險則涵蓋了企業(yè)“決策權(quán)-執(zhí)行權(quán)-監(jiān)督權(quán)”的各個方面。以互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)為例，在互聯(lián)網(wǎng)平臺門店加盟過程中收受加盟商的賄賂，這是決策環(huán)節(jié)的舞弊風險;在互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)對外投資過程中與投資目標客戶的非法利益輸送行為，是執(zhí)行環(huán)節(jié)的舞弊風險。而公司高管人員未嚴格履行審批職責導(dǎo)致項目出現(xiàn)重大失誤，以及高管人員利用職務(wù)便利侵占、挪用公司款物等舞弊行為，這里既有監(jiān)督環(huán)節(jié)也有執(zhí)行環(huán)節(jié)的舞弊風險。與此同時，可以看到企業(yè)的舞弊風險往往產(chǎn)生較大危害，很容易涉嫌刑事犯罪，所以近年來企業(yè)員工的刑事案件頻頻發(fā)生。

反舞弊調(diào)查六步走

企業(yè)反舞弊調(diào)查大致分為六個步驟：

1.發(fā)現(xiàn)舞弊線索。實踐中發(fā)現(xiàn)員工舞弊線索的渠道大致有四個：一是舉報控告線索;二是日常檢查發(fā)現(xiàn);三是執(zhí)法機關(guān)調(diào)查;四是當事人主動交代。做好反舞弊工作，及時發(fā)現(xiàn)舞弊線索至關(guān)重要，所以企業(yè)應(yīng)當在內(nèi)部暢通舉報渠道，這也是企業(yè)合規(guī)管理體系的重要組成部分，它應(yīng)當像鏡子一樣，及時發(fā)現(xiàn)各種舞弊風險的苗頭，及時予以化解和處理。

2.制定核查方案。一旦啟動反舞弊程序，應(yīng)先制定一個核查方案，基本內(nèi)容包括：（1）核查任務(wù)：根據(jù)發(fā)現(xiàn)的舞弊線索，細化核查任務(wù)。如接到公司高管人員的受賄線索，如果線索反映的只有一起賄賂，就圍繞行賄人及涉及的謀取利益事項展開核查;如涉及多筆受賄，就對每筆線索進行梳理，分別對行賄人及謀取事項展開核查。（2）取證方法：核查的關(guān)鍵是做好取證，目前主要的取證方法包括：（A）個別談話法;（B）查閱資料法;（C）外圍調(diào)查法;（D）委托鑒定法;（E）證據(jù)保全法;（F）目標參照法。這些取證方法在不同案件中會各有側(cè)重，如證據(jù)保全法、委托鑒定法在企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)反舞弊調(diào)查中會經(jīng)常使用。（3）組織分工：一般情況下企業(yè)要成立反舞弊調(diào)查組，一些重大案件還需要成立領(lǐng)導(dǎo)組，做好案件把關(guān)。調(diào)查組成員可以吸收企業(yè)法律合規(guī)部、財務(wù)、人事及相關(guān)業(yè)務(wù)部門的骨干力量參加。（4）日程安排：要合理地安排時間開展調(diào)查，確保各項任務(wù)高效進行。（5）緊急預(yù)案：要采取一些預(yù)防措施，以防止調(diào)查過程中調(diào)查對象受傷、逃跑或死亡，以及故意竊取、泄露公司秘密等情況的發(fā)生。

3.組織開展核查。核查中須重點把握幾個問題：（1）制定談話提綱;（2）不搞集中談話;（3）采取暫停職務(wù)、強制休假等措施確保調(diào)查順利進行;（4）確定需要查閱的資料范圍，做好資料封存;（5）對有價值的電子證據(jù)要及時采取保全措施;（6）談話和查閱資料應(yīng)安排專門場所進行;（7）需要組織外部調(diào)查的，應(yīng)安排兩人以上進行，做好調(diào)查記錄;（8）及時做好調(diào)查進度匯總，研究突發(fā)情況做好應(yīng)對。

4.形成調(diào)查報告并見面。要在核查獲取的證據(jù)基礎(chǔ)上形成調(diào)查報告，并就查實的違規(guī)事項與調(diào)查對象見面，形成《見面材料》，聽取調(diào)查對象的申辯。需要注意的是，與調(diào)查對象見面很容易在反舞弊調(diào)查中被忽略，這項工作實際是為了彌補企業(yè)內(nèi)部反舞弊調(diào)查的先天不足而設(shè)置的，目的是確保調(diào)查結(jié)果更加客觀公正。

5.制定并執(zhí)行處理決定。形成調(diào)查報告后，如果查明不存在違法違規(guī)事實的，應(yīng)結(jié)束調(diào)查，并在公司范圍內(nèi)予以公布，恢復(fù)調(diào)查對象的職務(wù)和名譽;如果查實違法違規(guī)事實的，要依法依規(guī)做出處理決定，并送達給調(diào)查對象。

6.啟動法律責任追究程序。一旦查實舞弊行為，應(yīng)啟動相關(guān)的民事或刑事法律程序。這一環(huán)節(jié)需要把握的重點是：圍繞法律規(guī)定的證據(jù)要求開展調(diào)查工作。如，發(fā)現(xiàn)高管人員涉嫌“非國家工作人員受賄罪”的，需要在反舞弊調(diào)查中圍繞三方面收集證據(jù)：一是調(diào)查對象確實收受了相對人一定金額的財物，并達到了入罪金額;二是調(diào)查對象有利用職務(wù)便利向相對人輸送利益的情況;三是二者之間存在因果關(guān)系。

法律界限須認清

企業(yè)反舞弊調(diào)查一定要認清法律界限，合理運用法律手段解決問題。

1.應(yīng)堅持“無罪推定、疑罪從無”的指導(dǎo)思想。企業(yè)反舞弊調(diào)查與行政執(zhí)法調(diào)查、刑事犯罪偵查不同，企業(yè)對調(diào)查對象無權(quán)采取強制措施，也無權(quán)要求其他單位或者個人協(xié)助調(diào)查，它是基于企業(yè)與調(diào)查對象之間的組織和勞動關(guān)系產(chǎn)生的約束力，所以調(diào)查工作應(yīng)堅持“無罪推定、疑罪從無”的思想，一旦出現(xiàn)疑點很難查清的，要傾向于保護員工，而不能濫用權(quán)力隨意進行調(diào)查處理，否則極易引發(fā)法律糾紛，損害企業(yè)形象。

2.要避免損害調(diào)查對象的名譽權(quán)。反舞弊調(diào)查應(yīng)當?shù)驼{(diào)進行，對違法違規(guī)線索切實采取保密措施，不能隨意外泄。在沒有正式作出處理決定前，調(diào)查應(yīng)當秘密進行，否則會給調(diào)查對象帶來嚴重的負面影響和身心損害。更為嚴重的，還可能影響公司正常的經(jīng)營秩序，產(chǎn)生較大的社會負面影響。

3.避免侵害調(diào)查對象的個人隱私和財產(chǎn)權(quán)利。反舞弊調(diào)查要嚴格遵守《勞動法》《民法》甚至《刑法》等法律規(guī)定，企業(yè)不能有隨意凍結(jié)停發(fā)調(diào)查對象的工資、扣押私人物品、搜查個人住宅等侵犯勞動者合法權(quán)益、公民合法權(quán)益的行為。