“一帶一路”建設(shè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)

李曉鳴 翟全軍

最高人民法院在2015年7月發(fā)布了《關(guān)于人民法院為“一帶一路”建設(shè)提供司法服務(wù)和保障的若干意見》（以下簡稱《若干意見》），其中明確提到要公正高效地審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)等涉外民商事案件，營造公平公正的營商投資環(huán)境。最高人民法院在2016年底發(fā)布的《關(guān)于為自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)提供司法保障的意見》中，又多次強(qiáng)調(diào)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)工作。這充分說明，知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)是為“一帶一路”服務(wù)的必要內(nèi)容。但在最高人民法院公布的兩批次共計(jì)18件涉及“一帶一路”建設(shè)的典型案例中，①最高人民法院：《人民法院為“一帶一路”建設(shè)提供司法服務(wù)和保障的典型案例》，2015年7月7日，http：//www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-14897.html；《第二批涉“一帶一路”建設(shè)典型案例》，2017年5月15日，http：//www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-44722.html.并未出現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案例。這誠然是區(qū)域合作剛剛開展和法律糾紛滯后發(fā)生等客觀條件下的必然結(jié)果，但是根據(jù)既往國際合作中知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要作用和“一帶一路”建設(shè)的重大意義，應(yīng)當(dāng)未雨綢繆，及早構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)體系，以充分發(fā)揮中國在“一帶一路”建設(shè)中的主導(dǎo)作用，確?！耙粠б宦贰苯ㄔO(shè)的順利進(jìn)行。

一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的重要意義

（一）保障“一帶一路”沿線經(jīng)濟(jì)貿(mào)易繁榮

從區(qū)域合作本身的要求來看，某個(gè)區(qū)域內(nèi)各國經(jīng)貿(mào)合作的深度和廣度，是決定區(qū)域合作能否持續(xù)進(jìn)行的關(guān)鍵。隨著“一帶一路”沿線各國經(jīng)貿(mào)活動(dòng)的不斷豐富和發(fā)展，將不可避免地會(huì)涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，因?yàn)槿魏谓?jīng)貿(mào)合作最終都體現(xiàn)為產(chǎn)品或服務(wù)的交流、交換，而工業(yè)4.0時(shí)代的產(chǎn)品或服務(wù)的核心價(jià)值無疑體現(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)上。黨的十八屆五中全會(huì)提出，“要推進(jìn)‘一帶一路’建設(shè)，推進(jìn)同有關(guān)國家和地區(qū)多領(lǐng)域互利共贏的務(wù)實(shí)合作?！币虼酥挥薪⑵鹬R(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)制度，才能保障經(jīng)貿(mào)合作順利進(jìn)行，才能推動(dòng)“一帶一路”互利共贏的務(wù)實(shí)合作。

從國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況來看，在從“中國制造”向“中國智造”轉(zhuǎn)型階段，短期內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)成果大量涌現(xiàn)是必然的現(xiàn)象，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的完善可以及時(shí)、有效地保障作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的企業(yè)順利發(fā)展；而且，中國與“一帶一路”沿線多數(shù)國家合作時(shí)，具有科技實(shí)力方面的比較優(yōu)勢，海外投資會(huì)成為重要甚至主要的經(jīng)貿(mào)合作方式，中國現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)成果理應(yīng)在經(jīng)貿(mào)合作中得到尊重和保護(hù)。只有用司法的手段調(diào)紛止?fàn)?，維護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益，才能切實(shí)增強(qiáng)企業(yè)海外投資的信心，推動(dòng)中國企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略的實(shí)施。

（二）保障“一帶一路”國際合作新秩序建設(shè)

黨的十八屆四中全會(huì)明確提出，要完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，應(yīng)“加強(qiáng)涉外法律工作?！苿?dòng)依法處理涉外經(jīng)濟(jì)、社會(huì)事務(wù)，增強(qiáng)中國在國際法律事務(wù)中的話語權(quán)和影響力”。構(gòu)建“一帶一路”建設(shè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)體系，正是提升中國處理涉外法律糾紛能力、增強(qiáng)中國司法國際公信力的重要舉措。

回溯知識(shí)產(chǎn)權(quán)法制發(fā)展的歷史，司法保護(hù)是區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作的必然要求，是維護(hù)各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有者權(quán)益的必要手段。但是當(dāng)前以《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（TRIPS）為代表的國際保護(hù)規(guī)則主要是按照發(fā)達(dá)國家的利益訴求建立起來的話語體系，對發(fā)展中國家的知識(shí)創(chuàng)新有一定的阻礙作用。在國際經(jīng)貿(mào)合作中，發(fā)達(dá)國家的跨國公司會(huì)抵制發(fā)展中國家適用TRIPS而享有的優(yōu)惠，TRIPS針對發(fā)展中國家的彈性條款難以真正得到貫徹。在后TRIPS時(shí)代構(gòu)建“一帶一路”知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)體系，正是倡導(dǎo)發(fā)展中國家“互信、互利、平等、協(xié)作、尊重多樣文明、謀求共同發(fā)展”①北大法寶：《上海合作組織成立宣言》，2001年6月15日，http：//www.pkulaw.com/eagn/6e4fcae45b66fcb68e66139 6f7f20e5cbdfb.html.國際合作新秩序的重要實(shí)踐。只有在大范圍內(nèi)建立起維護(hù)發(fā)展權(quán)、各國地位平等的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)秩序，才能使發(fā)達(dá)國家推廣《跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定（TPP）》《跨大西洋貿(mào)易與投資伙伴協(xié)定（TTIP）》等高標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)的目的落空?！耙粠б宦贰笔前l(fā)展中國家主導(dǎo)的區(qū)域發(fā)展構(gòu)想，應(yīng)當(dāng)在建設(shè)之初就以維護(hù)各國平等話語權(quán)為己任，避免成為發(fā)達(dá)國家推行知識(shí)產(chǎn)權(quán)“強(qiáng)權(quán)”的又一平臺(tái)。

（三）保障“一帶一路”沿線國家文化交流

知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)對象除了集中于經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域，還與文化、藝術(shù)等有著密切相關(guān)性，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力，必然不利于“一帶一路”沿線國家文化交流。“一帶一路”沿線文化資源豐富，尤其是在絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶核心區(qū)域，伊斯蘭文化是舉足輕重的內(nèi)容，也是最具有地域特色的內(nèi)容之一。伊斯蘭文化與美國主導(dǎo)的西方主流文化有著巨大反差。中華文化歷來以儒家思想為重要內(nèi)容，具有接納和包容伊斯蘭文化的歷史傳統(tǒng)，只有促進(jìn)伊斯蘭文化等多元文化與中華文化的共生、共榮，才能使中國在“一帶一路”建設(shè)中發(fā)揮主導(dǎo)作用，才能體現(xiàn)“一帶一路”建設(shè)的重大意義。②李曉鳴：《構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)新秩序》，《經(jīng)濟(jì)日報(bào)》2016年8月11日，第14版。雖然伊斯蘭文化等傳統(tǒng)文化的主要內(nèi)容是圍繞宗教展開的，并不包含現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的思想，但是這并不妨礙基于其文化產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)品受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)，包括中東、東南亞在內(nèi)的許多穆斯林國家都建立起了本國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度。當(dāng)今國際合作中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)多元文化國家的參與和融入。只有在“一帶一路”建設(shè)中以知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度充分保護(hù)多元文化，尤其是歷史文化資源，才能得到相關(guān)國家對“一帶一路”的情感認(rèn)同和積極參與。

二、“一帶一路”知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)現(xiàn)狀

從廣義上講，服務(wù)“一帶一路”建設(shè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)制度包括國際和國內(nèi)兩個(gè)層面，國際層面主要指“一帶一路”所涉廣闊區(qū)域的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際司法協(xié)作，以及各國國內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)制度；國內(nèi)層面主要指中國服務(wù)于“一帶一路”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法制度，其中又可以分為中央和地方兩個(gè)層次。

（一）國際層面

由于“一帶一路”建設(shè)的時(shí)間較短，國際層面的司法協(xié)作還處于探索階段，這里對包含司法活動(dòng)在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度進(jìn)行概括分析，以期更全面地反映司法體系構(gòu)建的制度基礎(chǔ)。

一方面，“一帶一路”沿線國家由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、政治制度和文化傳統(tǒng)的不同，其融入國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系的程度有顯著差異。以絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶核心區(qū)域的中亞5國為例，在筆者統(tǒng)計(jì)的29個(gè)重要知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際公約中，土庫曼斯坦僅加入8個(gè)，烏茲別克斯坦加入13個(gè)，哈薩克斯坦和塔吉克斯坦均加入18個(gè)，吉爾吉斯斯坦加入22個(gè)；其中，哈薩克斯坦、吉爾吉斯斯坦和塔吉克斯坦加入了TRIPS，而其他兩國未正式加入WTO，尚不適用TRIPS。①根據(jù)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）官方網(wǎng)站的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，中國已加入29個(gè)國際條約中的21個(gè)。而即便是知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的基本國際公約，如《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》等，也不能在“一帶一路”沿線國家內(nèi)部普遍適用。這就決定了“一帶一路”的國際交流活動(dòng)需要新的多邊或雙邊知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)條約來保障。即便是較多國家加入的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際公約，在實(shí)際經(jīng)貿(mào)合作過程中，仍然需要有大量可操作性強(qiáng)的雙邊或多邊條約來規(guī)定具體司法協(xié)作機(jī)制的運(yùn)作。

目前來看，尚未形成專門適用于“一帶一路”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際條約體系。雖然中國自“一帶一路”倡議提出至今，在與別國共同簽署的多份條約，共同發(fā)布的聯(lián)合公報(bào)、聯(lián)合聲明或聯(lián)合宣言中均提及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的共同保護(hù)，但并未形成“一帶一路”內(nèi)部的以保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)為主題的專門條約，也未涉及合作保護(hù)機(jī)制構(gòu)建的具體內(nèi)容。②李曉鳴：《從“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”看構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)新機(jī)制》，《中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)》2016年8月26日，第8版。比如《中華人民共和國和烏克蘭友好合作條約》中僅提到“締約雙方將根據(jù)本國法律及共同參加的國際條約確保保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)”，但并未訂立有關(guān)的專門條約；2017年5月生效的《“一帶一路”國際合作高峰論壇圓桌峰會(huì)聯(lián)合公報(bào)》在“合作舉措”部分明確提出“尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)”和“保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)”，但具體措施尚有待落實(shí)。因此，如何將政策性宣言同已有的多邊、雙邊協(xié)定相協(xié)調(diào)，如何將美好的規(guī)劃愿景轉(zhuǎn)變?yōu)榫哂屑s束力、可執(zhí)行的條約，是當(dāng)下迫切需要處理的關(guān)鍵問題。

另一方面，“一帶一路”所涉國家基本都已建立起國內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，但發(fā)展水平存在很大差異。其大致可分為三種類型：第一種類型，知識(shí)產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)水平較高且積極參與或主導(dǎo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)規(guī)則制定的發(fā)達(dá)國家，如英國。第二種類型，知識(shí)產(chǎn)權(quán)國內(nèi)制度基本完善且融入知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際制度的發(fā)展中國家，如印度。雖然伊斯蘭國家的傳統(tǒng)文化中缺乏相關(guān)內(nèi)容，但隨著知識(shí)密集型產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，其知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)在逐步增強(qiáng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度在逐步完善，比如約旦等阿拉伯國家已經(jīng)認(rèn)識(shí)到以美國為首的發(fā)達(dá)國家推行超TRIPS條款的危害，已開始積極應(yīng)對以維護(hù)自身的發(fā)展權(quán)利。③Mohammed El Said，The Development of Intellectual Property in The Arab World： The Edwin Mellen Press，2008，p6.第三種類型，知識(shí)產(chǎn)權(quán)國內(nèi)制度不完善且尚未充分融入知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)體系的發(fā)展中國家，如巴基斯坦。截至2015年4月，巴基斯坦制定了與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的國內(nèi)立法22部，但其中大多數(shù)只是部分地涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，單純以知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)為主題的國內(nèi)法僅有2部。

因此，在“一帶一路”建設(shè)中，必須面對各國國內(nèi)基礎(chǔ)制度迥異的現(xiàn)狀。尤其是與知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度不完善的國家開展經(jīng)貿(mào)活動(dòng)時(shí)，如何利用國際合作維護(hù)好中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益，是中國國際經(jīng)貿(mào)活動(dòng)參與者普遍關(guān)切的問題。

（二）國內(nèi)層面

從中央層面來看，最高人民法院在“一帶一路”建設(shè)伊始，就積極開展了相關(guān)司法保護(hù)的理論研究和實(shí)踐探索，成立了“一帶一路”司法研究中心，發(fā)布了推進(jìn)相關(guān)司法工作的《若干意見》和兩批次的指導(dǎo)性案例等。不過正如前文所述，尚未形成知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的具體典型案例，這是司法活動(dòng)固有的被動(dòng)性、遲滯性造成的。但從國家最高司法機(jī)關(guān)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法方面的制度建設(shè)成果和就“一帶一路”建設(shè)開展的針對性工作來看，足以有效開展“一帶一路”建設(shè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保障工作?！吨袊R(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)綱要（2016-2020）》中也提出了“建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際司法交流合作長效機(jī)制，積極推動(dòng)中國‘一帶一路’和‘走出去’戰(zhàn)略的實(shí)施，創(chuàng)造公平公正、競爭有序的國際環(huán)境”的目標(biāo)。

從地方層面來看，各省區(qū)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)水平參差不齊，自2014年國家推行知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法制度改革以來，所設(shè)立的3個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院和多個(gè)具有跨區(qū)域管轄權(quán)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭大都設(shè)在東中部地區(qū)，西部地區(qū)僅有成都市中級(jí)法院一家設(shè)立。這類法院的設(shè)立既是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的客觀需要，也是由相關(guān)司法資源和水平?jīng)Q定的。以處于“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”核心區(qū)位的陜西省為例，其2016年共受理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件1934件，而2015年僅有1070件；①馬黎：《全省知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件數(shù)量逐年上升》，《陜西日報(bào)》2017年4月27日，第4版。東部的江蘇省2016年受理的知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事案件就達(dá)到13449件，差距之大可見一斑。②國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局：《江蘇高院發(fā)布2016年知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)藍(lán)皮書》，2017年4月27日，http：//www.sipo.gov.cn/dtxx/gn/2017/201704/t20170427_1310573.html.從司法資源的角度來看，陜西省具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件管轄權(quán)的基層法院僅有兩個(gè)，只能審理訴訟標(biāo)的額在5萬元人民幣以下的部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件；而江蘇省此類基層法院達(dá)到16個(gè)，訴訟標(biāo)的額在200萬元或100萬元以下。③最高人民法院：《最高人民法院關(guān)于印發(fā)基層人民法院管轄第一審知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事案件標(biāo)準(zhǔn)的通知》，2010年2月22日，http：//www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-172.西部地區(qū)有限的案源又進(jìn)一步限制了其知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法水平的提高，筆者在調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，西部地區(qū)的基層和中級(jí)人民法院普遍缺乏審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的專業(yè)人才，有的中級(jí)人民法院沒有一位系統(tǒng)學(xué)習(xí)過知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)的專業(yè)法官；由此帶來的后果是，法官對相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭議盡量選擇調(diào)解結(jié)案，或促成當(dāng)事人“私下”和解，而無力形成表明法院立場的判決。正如前文分析的那樣，隨著“一帶一路”建設(shè)的全面開展，經(jīng)貿(mào)往來和文化交流會(huì)不可避免地產(chǎn)生知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，這對西部地區(qū)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的司法能力是個(gè)巨大的挑戰(zhàn)。

三、中國參與其他區(qū)域合作中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)做法和啟示

之所以預(yù)見性地分析“一帶一路”知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的重要意義和可能面臨的問題，很重要的依據(jù)就是中國參與其他區(qū)域合作、國際經(jīng)貿(mào)活動(dòng)的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)和啟示。

（一）中國與東盟合作的經(jīng)驗(yàn)

從宏觀層面來看，東盟自身以及中國與東盟之間已經(jīng)建立了有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的規(guī)則框架。1995年，東盟制訂了《知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作框架協(xié)議》，并在此基礎(chǔ)上形成了從2004-2025年的《東盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)行動(dòng)計(jì)劃》及《東盟專利審查合作計(jì)劃》等重要的區(qū)域合作框架協(xié)議。2002年簽訂的《中國與東盟全面經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》在“貨物貿(mào)易”部分明確規(guī)定，“基于WTO及世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織現(xiàn)行規(guī)則和其他相關(guān)規(guī)則，便利和促進(jìn)對與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行有效和充分的保護(hù)”；在“其他經(jīng)濟(jì)合作領(lǐng)域”部分亦明確提及合作應(yīng)擴(kuò)展到“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”領(lǐng)域；又在附件4中明確表明“建立各締約方相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)部門之間的合作機(jī)制”屬于“應(yīng)予執(zhí)行或視情況要求加快實(shí)施”的活動(dòng)。2009年，中國和東盟各國簽訂了《中華人民共和國政府與東南亞國家聯(lián)盟成員國政府知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域合作諒解備忘錄》，明確提出知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作的基本原則。在具體的司法合作舉措方面，2017年6月9日在廣西南寧成立了中國-東盟國家法官交流培訓(xùn)基地，和中國-東盟國家法律與司法信息中心，這為相關(guān)區(qū)域的司法協(xié)作提供了必要的智力支持和信息服務(wù)。同時(shí)，基層還建立了為中國-東盟合作服務(wù)的專門法庭，比如廣西壯族自治區(qū)扶綏縣人民法院設(shè)立了中國-東盟青年產(chǎn)業(yè)園巡回法庭。這些切實(shí)增強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作司法保護(hù)能力的做法值得借鑒。

（二）歐盟合作的啟示

持續(xù)時(shí)間較長、成效較為顯著的區(qū)域合作，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法制領(lǐng)域表現(xiàn)出相互協(xié)調(diào)和趨同的特征，歐盟無疑是最成功的范例。歐盟的做法是：第一，通過共同加入重要國際公約和構(gòu)建區(qū)域合作的基礎(chǔ)性條約來實(shí)現(xiàn)基本規(guī)則的一致。歐盟各國都加入了《伯爾尼公約》《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和TRIPS，并簽訂了憲法性法律文件《歐洲聯(lián)盟條約》，這些都是構(gòu)成歐盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的制度基礎(chǔ)。第二，在遵守國際公約的基礎(chǔ)上，在區(qū)域內(nèi)構(gòu)建相關(guān)的公約，如《歐洲議會(huì)與歐洲聯(lián)盟理事會(huì)關(guān)于外觀設(shè)計(jì)的法律保護(hù)指令》《歐洲議會(huì)與歐洲聯(lián)盟理事會(huì)關(guān)于生物技術(shù)發(fā)明的法律保護(hù)指令》等。并逐步建立細(xì)致、可執(zhí)行的保護(hù)機(jī)制，比如出臺(tái)一系列反壟斷執(zhí)法指南以防止出現(xiàn)濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題。第三，歐盟堅(jiān)持自身對知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度價(jià)值目標(biāo)的認(rèn)識(shí)，始終維持知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與社會(huì)大眾的利益平衡，從而建立起了有別于美國倡導(dǎo)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度。如，歐洲法院的一系列判例和歐盟委員會(huì)的一系列反壟斷執(zhí)法指南，規(guī)制了知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)所形成的市場支配力量限制競爭的行為。①李霞：《歐盟競爭法對知識(shí)產(chǎn)權(quán)濫用市場支配地位的規(guī)制》，華東政法大學(xué)博士學(xué)位論文，2014年，第71頁。因此，歐盟已經(jīng)建立起較為成熟的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)機(jī)制體系，使得中國在與其進(jìn)行經(jīng)貿(mào)往來時(shí)，必須以適應(yīng)和遵守其知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)定為前提，充分保障了其知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益。

（三）中國加入世界貿(mào)易組織的啟示

中國加入世界貿(mào)易組織（WTO），并遵守TRIPS的相關(guān)規(guī)定，極大地促進(jìn)了中國參與國際經(jīng)貿(mào)合作，因?yàn)楦鞣骄荳TO成員國，共同遵守TRIPS及其他WTO訂立的與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的國際公約，從而具備了知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的制度基礎(chǔ)，提高了與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作的效率。

自20世紀(jì)90年代中期起，有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)協(xié)議的簽署呈現(xiàn)從WIPO和WTO轉(zhuǎn)向自由貿(mào)易協(xié)定（FTA）的趨勢。TRIPS對發(fā)達(dá)國家利益的過度保護(hù)已受到學(xué)者們廣泛的批評，發(fā)達(dá)國家通過FTA增加知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)內(nèi)容，設(shè)置超越發(fā)展中國家承受水平的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)內(nèi)容，迫使發(fā)展中國家提前履行超高水平保護(hù)的制度內(nèi)容。②李順德：《自由貿(mào)易協(xié)定（FTA）與知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際環(huán)境》，《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2013年第10期。發(fā)達(dá)國家主導(dǎo)的TPP、TTIP等雖然尚未正式簽署和生效，但是其草案內(nèi)容中相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)部分可能損害發(fā)展中國家利益，已受到普遍的關(guān)注。如何在TRIPS基礎(chǔ)上建立公平、合理的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)制度，是廣大發(fā)展中國家重視的問題。截至2017年12月底，中國已經(jīng)簽署16項(xiàng)自由貿(mào)易協(xié)定，正在談判的新自由貿(mào)易協(xié)定有11個(gè)，③中國自由貿(mào)易區(qū)服務(wù)網(wǎng)：《已簽協(xié)議的貿(mào)易區(qū)》，2018年1月1日，http：//fta.mofcom.gov.cn/.尚未出現(xiàn)超TRIPS條款。應(yīng)當(dāng)充分利用自由貿(mào)易協(xié)定機(jī)制，為中國企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略服務(wù)。

四、“一帶一路”建設(shè)中知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的對策建議

基于前文對“一帶一路”知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)狀況的歸納和中國參與區(qū)域合作中國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，下面從知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的目標(biāo)、國際環(huán)境、國內(nèi)環(huán)境、參與主體和內(nèi)容等五個(gè)方面提出司法保護(hù)的基本原則和具體措施。

（一）應(yīng)當(dāng)服務(wù)于中國企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略

在構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)體系的過程中，應(yīng)始終清醒認(rèn)識(shí)到，“知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)對一國自主研發(fā)的影響本質(zhì)上是一個(gè)權(quán)衡創(chuàng)新壟斷利潤與創(chuàng)新競爭激勵(lì)的問題”，④李平、宮旭紅、齊丹丹：《中國最優(yōu)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)區(qū)間研究——基于自主研發(fā)及國際技術(shù)引進(jìn)的視角》，《南開經(jīng)濟(jì)研究》2013年第3期。既不能一味追求高標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)，也不能脫離國情和國家的根本利益。

首先，中國應(yīng)當(dāng)積極爭取在制定國際合作保護(hù)規(guī)則中的主導(dǎo)地位。知識(shí)產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為建構(gòu)當(dāng)代經(jīng)濟(jì)“稀缺性”的基本框架，成為促進(jìn)利潤占有、產(chǎn)業(yè)升級(jí)、技術(shù)創(chuàng)新與全球競爭的利器。中國已經(jīng)由冷戰(zhàn)時(shí)期全球資本體系的‘挑戰(zhàn)者’，轉(zhuǎn)變?yōu)楹罄鋺?zhàn)時(shí)代全球資本的‘利益攸關(guān)者’。中國亟待在制定法律規(guī)則的主導(dǎo)權(quán)方面提升‘軟實(shí)力’，以應(yīng)對‘全球治理’的法律挑戰(zhàn)。⑤余盛峰：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)全球化：現(xiàn)代轉(zhuǎn)向與法理反思》，《政法論壇》2014年第6期。有關(guān)司法保護(hù)的協(xié)議、公約和協(xié)作機(jī)制等都是國際規(guī)則中的重要組成部分，只有實(shí)現(xiàn)司法保護(hù)的國際合作，才有可能切實(shí)保障企業(yè)“走出去”的合法權(quán)益。

其次，保護(hù)機(jī)制應(yīng)成為落實(shí)中國企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略的具體手段。一方面，應(yīng)注重已經(jīng)具有突出科技創(chuàng)新能力和國際競爭力企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，如華為、中興等中國“走出去”企業(yè)的代表，他們的技術(shù)優(yōu)勢使得其遇到知識(shí)產(chǎn)權(quán)被侵權(quán)和相關(guān)法律糾紛的風(fēng)險(xiǎn)很高，中國政府和司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極幫助他們進(jìn)行高層次溝通、建立非訴糾紛解決機(jī)制等。另一方面，對于開展“一帶一路”合作的新興企業(yè)和中小企業(yè)，⑥李潔瓊：《TPP知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)則與中國的選擇》，《政法論壇》2017年第5期。由于其缺乏國際合作經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)針對企業(yè)所處不同行業(yè)和不同合作國家設(shè)計(jì)具體和可操作的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)指南和建議，將訴訟的預(yù)防放在首位。

（二）應(yīng)當(dāng)有利于建立合理的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)秩序

中國倡導(dǎo)的“一帶一路”發(fā)展構(gòu)想受到西方一些勢力的抵制，被認(rèn)為是一種所謂“野心”的體現(xiàn)。面對這種偏見，我們應(yīng)當(dāng)更積極地爭取“一帶一路”國際規(guī)則制訂中的主導(dǎo)權(quán)，倡導(dǎo)在尊重各國平等地位和權(quán)利的基礎(chǔ)上，建立合理的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)秩序，用事實(shí)給出最好的回應(yīng)。探索“一帶一路”知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)新規(guī)則，是對舊的國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)則的“改良”和完善。①劉亞軍、楊?。骸吨R(shí)產(chǎn)權(quán)國際法治探析》，《吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)》2014年第1期。新規(guī)則將有助于矯正以往偏重于發(fā)達(dá)國家利益的規(guī)則內(nèi)容，在新區(qū)域合作中建立起對各個(gè)國家公平合理并能維護(hù)發(fā)展中國家和平發(fā)展權(quán)的新規(guī)則體系。

第一，體系構(gòu)建中，可以繼續(xù)發(fā)揮上海合作組織的作用，在區(qū)域內(nèi)部部分國家之間率先實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的深度合作。第二，借鑒絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶建設(shè)已有的經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)已公布的典型案例，總結(jié)解決涉外經(jīng)貿(mào)糾紛的常見法律問題，如承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決、承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決等，歸納其中的法律依據(jù)要點(diǎn)，以期為知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法工作提供借鑒。第三，正確處理“一帶一路”與其他區(qū)域合作的交叉問題。任何區(qū)域的國際合作都必須面對一個(gè)國家同時(shí)參與多項(xiàng)國際合作或加入多個(gè)國際組織的現(xiàn)實(shí)，這是各國為了實(shí)現(xiàn)本國利益最大化的必然選擇?！耙粠б宦贰弊鳛橐粋€(gè)新的區(qū)域合作倡議，只有建立在尊重各國既往國際合作的基礎(chǔ)上，才能獲得國際社會(huì)的普遍支持。

（三）應(yīng)當(dāng)充分尊重各國國情

構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)體系，不能迎合發(fā)達(dá)國家主導(dǎo)的現(xiàn)有國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度環(huán)境，也不能一味提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平，而要在現(xiàn)有制度框架下立足于各國國情，“致力于引導(dǎo)和維護(hù)中國與世界的和諧，推進(jìn)國際關(guān)系民主化、全球治理法治化，尊重文化多樣性和發(fā)展模式多樣化”，②張文顯：《法治與國家治理現(xiàn)代化》，《中國法學(xué)》2014年第4期。尋求建立能促進(jìn)“一帶一路”沿線國家可持續(xù)發(fā)展的公平、合理知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。

“一帶一路”知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際規(guī)則應(yīng)當(dāng)促進(jìn)各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)國內(nèi)制度的完善，而不能破壞各國既有法律秩序?！稓W盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)執(zhí)法條例（2013）》就明確表示，該條例不對成員國判定知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)與否的實(shí)體法產(chǎn)生影響，不增加或減少知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)判定的國內(nèi)法標(biāo)準(zhǔn)。“一帶一路”知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)規(guī)則的制定，應(yīng)參照該做法，絕不破壞各國既有的制度，而應(yīng)尋求形成一種適應(yīng)各國發(fā)展實(shí)際、能夠與各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度相銜接的保護(hù)準(zhǔn)則。尤其是在與那些國內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度不完善的國家進(jìn)行合作時(shí)，一定要注重維護(hù)其國內(nèi)民眾的基本發(fā)展權(quán)利，將保護(hù)中國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)與扶持該國知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、運(yùn)用結(jié)合起來。

（四）應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮多元主體作用

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)必然以司法機(jī)關(guān)為主導(dǎo)，又因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)作為一項(xiàng)民事權(quán)利的基本屬性，法院在司法保護(hù)體系中發(fā)揮首要作用。同時(shí)，因知識(shí)產(chǎn)權(quán)運(yùn)行的廣泛社會(huì)影響力和“一帶一路”建設(shè)的國際性，也不應(yīng)忽視其他主體的重要作用。第一，國家最高司法機(jī)關(guān)應(yīng)牽頭建立國家間的對話交流機(jī)制，就“一帶一路”的司法保護(hù)問題進(jìn)行常態(tài)化、規(guī)范化的溝通協(xié)調(diào)。第二，司法機(jī)關(guān)應(yīng)聯(lián)合行政機(jī)關(guān)擬定《“一帶一路”建設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)行動(dòng)指南》，并開展必要的培訓(xùn)活動(dòng)，提高相關(guān)企業(yè)和社會(huì)團(tuán)體等的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)意識(shí)和海外維權(quán)能力。第三，非政府國際組織可以也應(yīng)當(dāng)在國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的合作中扮演重要角色，因?yàn)槠湓趪H秩序建立過程中能夠起到無可替代的溝通協(xié)調(diào)作用。第四，應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮華人華僑的重要作用，讓他們協(xié)助中國司法機(jī)關(guān)了解各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度特點(diǎn)，促進(jìn)司法工作的有效開展。第五，積極采取預(yù)防性措施，鼓勵(lì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)參與“一帶一路”建設(shè)，幫助企業(yè)盡早進(jìn)行海外知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的謀劃。

（五）應(yīng)著重提高中國西部地區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)水平

必須認(rèn)識(shí)到中國國內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)環(huán)境的特殊性，各省區(qū)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、運(yùn)用、管理和服務(wù)水平上存在顯著的差異，司法保護(hù)只能且應(yīng)當(dāng)建立在這種地區(qū)差異的基礎(chǔ)上。例如絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶沿線主要省份大多是知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)產(chǎn)業(yè)欠發(fā)達(dá)和保護(hù)制度欠完善的地區(qū)，民商事主體缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)和維權(quán)能力，常常成為侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的被告而不自知。在這種現(xiàn)實(shí)條件下，司法活動(dòng)的順利開展還需要司法機(jī)關(guān)在承擔(dān)審判職能的同時(shí)，做好對民眾的普法宣傳工作，否則難以發(fā)揮司法審判的行為指引和社會(huì)示范效應(yīng)。就司法機(jī)關(guān)自身來說，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行多種形式的在崗培訓(xùn)，增強(qiáng)法官知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的業(yè)務(wù)審判能力；還應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)法官的多語種工作能力以及現(xiàn)代化科技手段的運(yùn)用能力，使司法機(jī)關(guān)切實(shí)有效地發(fā)揮保障職能。

五、結(jié) 論

盡管“一帶一路”沿線各國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政治制度、社會(huì)環(huán)境和歷史文化存在顯著差異，但同中國開展經(jīng)貿(mào)合作與文化交流等活動(dòng)的潛力巨大、前景寬廣，這意味著知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)不可或缺，勢在必行。開展“一帶一路”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)，既是實(shí)踐“一帶一路”偉大構(gòu)想的必要手段，也是促進(jìn)中國科技和經(jīng)貿(mào)發(fā)展，實(shí)施創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)發(fā)展戰(zhàn)略和“走出去”戰(zhàn)略的重要內(nèi)容。從“一帶一路”知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的現(xiàn)狀來看，各國融入國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系的程度顯著不同；各國國內(nèi)雖然都已建立基本的保護(hù)制度，但發(fā)展水平有巨大差異。從中國的情況來看，西部地區(qū)的涉外保護(hù)能力將面臨嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。根據(jù)既往知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)國際合作經(jīng)驗(yàn)，中國應(yīng)當(dāng)積極爭取在保護(hù)規(guī)則制定中的主導(dǎo)地位，以保障“走出去”等戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。要努力構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)新秩序，抵制超高標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)的舊秩序；堅(jiān)持在充分尊重各國國情的基礎(chǔ)上開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，帶動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)相對滯后的國家；充分發(fā)揮多元主體的協(xié)同作用，實(shí)現(xiàn)司法機(jī)關(guān)、非政府組織、華人華僑、知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)等的共同參與；著重提升西部地區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法審判水平，切實(shí)助力“一帶一路”建設(shè)，實(shí)現(xiàn)貿(mào)易暢通、民心相通的美好愿景。