上市公司勿入證券市場禁區(qū)

文 《法人》記者 張會甫

構(gòu)建綠色治理指數(shù)可客觀反映出我國上市公司當(dāng)前綠色治理現(xiàn)狀，應(yīng)盡快出臺《上市公司綠色治理準(zhǔn)則》，建立上市公司綠色治理成本的社會分擔(dān)機(jī)制，進(jìn)而提升我國上市公司的綠色治理水平

“目前國內(nèi)上市公司在綠色治理上存在不少問題，這些問題也表現(xiàn)在上市公司社會責(zé)任報(bào)告披露質(zhì)量不高的現(xiàn)狀中。其中主要體現(xiàn)在：量化數(shù)據(jù)少，對環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)報(bào)喜不報(bào)憂，缺少強(qiáng)制性第三方審計(jì)，時效性不強(qiáng)，等等?！痹凇爸袊鲜泄旧鐣?zé)任與行政處罰高峰論壇”上，深圳市公司治理研究會學(xué)術(shù)委員會主席、中國公司治理研究院院長李維安首先拋出了有關(guān)上市公司社會責(zé)任以及治理、合規(guī)的話題。

1月18日，“中國上市公司社會責(zé)任與行政處罰高峰論壇”在深圳舉行。本次論壇由法制日報(bào)社《法人》雜志、第一法務(wù)協(xié)會（CACC）和深圳市公司治理研究會主辦，全球精品律所聯(lián)盟（EGLA）、深圳廣電集團(tuán)財(cái)經(jīng)頻道和一法網(wǎng)協(xié)辦，北京德和衡律師事務(wù)所承辦。

論壇發(fā)布了《2016-2017中國上市公司及高管行政處罰案例研究報(bào)告》（下稱“報(bào)告”），報(bào)告指出，在零容忍、大力度、高壓態(tài)的執(zhí)法力度之下，2016年和2017年上市公司的行政處罰數(shù)量、罰款金額、市場禁入數(shù)量再創(chuàng)歷史新高。2016年證監(jiān)會做出218份處罰決定，罰沒款金額42億余元，2017年則有224份行政處罰決定，罰沒款金額74.79億元，同比增長74.74%。

圍繞這份報(bào)告，與會專業(yè)人士及上市公司高管對上市公司信息披露、社會責(zé)任、綠色治理、合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管控等問題展開了分析和討論。

信披是證券類行政違法高發(fā)區(qū)

根據(jù)《2016-2017中國上市公司及高管行政處罰案例研究報(bào)告》，信披違法成為上市公司證券類行政違法高發(fā)區(qū)，亦是執(zhí)法重點(diǎn)。此外，在環(huán)境信息的披露環(huán)節(jié)上，不少上市公司環(huán)保信息披露的總體情況并不理想，不少信披以宏觀敘述為主，缺乏具體數(shù)據(jù)和細(xì)節(jié)信息。不少現(xiàn)場的專家表示，現(xiàn)階段有關(guān)上市公司環(huán)保信息披露的行政處罰并不少，但企業(yè)在這方面的信披意愿仍然較差。

“因?yàn)樾畔⑴犊雌饋頍o關(guān)痛癢，所以信息披露違法類案件也特別容易被公司高管忽視?！痹摲輬?bào)告的主筆人、行政爭議解決專家劉桂敏律師在論壇上指出，這也導(dǎo)致了信息披露類案件成為證券監(jiān)管部門執(zhí)法的重點(diǎn)領(lǐng)域。

忽視信息披露的后果觸目驚心，上市公司及高管不僅會被證監(jiān)會等行政監(jiān)管機(jī)構(gòu)做出警告罰款等行政處罰，甚至部分情節(jié)嚴(yán)重的上市公司高管會被處以市場禁入等禁令，因此上市公司及高管應(yīng)當(dāng)特別重視信息披露的重要性。

針對證券類行政違法高發(fā)區(qū)，上市公司及高管信息披露不規(guī)范的行為，報(bào)告認(rèn)為，在強(qiáng)調(diào)信息披露真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性的同時，應(yīng)進(jìn)一步明確可能對上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的“重大事件”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，讓上市公司及高管在履行信息披露義務(wù)時“有法可依”，也為證券監(jiān)管部門提供執(zhí)法依據(jù)。

ESG理念與綠色治理

上市公司ESG（環(huán)境、社會責(zé)任和公司治理，簡稱ESG）信息披露與相關(guān)評價(jià)體系建設(shè)也得到了學(xué)界和業(yè)界專家的關(guān)注。與會學(xué)者表示，隨著我國上市公司數(shù)量的不斷增長、行業(yè)類型的逐漸豐富，加上日趨復(fù)雜的境內(nèi)外社會經(jīng)濟(jì)形勢，上市公司的治理面臨很多新問題、新挑戰(zhàn)，老準(zhǔn)則已經(jīng)很難適應(yīng)新變化。2018年9月，中國證監(jiān)會完成《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂并正式發(fā)布，標(biāo)志著中國上市公司發(fā)展進(jìn)入新的歷史階段。

在這次《準(zhǔn)則》的修訂中，專家們特別注意到，新《準(zhǔn)則》將“利益相關(guān)者、環(huán)境保護(hù)與社會責(zé)任”單獨(dú)作為一章進(jìn)行闡釋和強(qiáng)調(diào)，倡導(dǎo)上市公司踐行綠色發(fā)展理念，積極參與公益事業(yè)，履行社會責(zé)任。同時在“信息披露與透明度”一章，要求上市公司依照相關(guān)法律法規(guī)和有關(guān)部門要求，披露環(huán)境信息、履行社會責(zé)任情況及公司治理相關(guān)信息。這意味著新《準(zhǔn)則》引入了目前國際資本市場上正大力推行的ESG經(jīng)營理念，要求上市公司將環(huán)境、社會責(zé)任和公司治理融入公司發(fā)展戰(zhàn)略，并且從制度層面搭建了上市公司ESG信息披露的基本框架。

新《準(zhǔn)則》的上述變化，對上市公司踐行社會責(zé)任以及履行信息披露義務(wù)提出了更高的要求，同時可以預(yù)期的是，上市公司的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)也將隨之增加。因此本次高峰論壇恰逢其時，也極具現(xiàn)實(shí)意義。

ESG包括企業(yè)環(huán)境責(zé)任、社會責(zé)任與公司治理責(zé)任三大維度，隨著A股納入MSCI與富時羅素指數(shù)，國際化程度深化令這個“高大上”的詞語為越來越多的投資者所熟知。推進(jìn)ESG投資理念，這對A股上市公司信息披露提出了更高的要求。在2018年中， A股上市公司社會責(zé)任報(bào)告披露率接近30%，但其中自愿披露比例依然較低。

中國公司治理研究院院長、深圳市公司治理研究會學(xué)術(shù)委員會主席李維安表示，目前，全球已有50多個國家超過1700家投資機(jī)構(gòu)簽訂了PRI投資伙伴關(guān)系，包括眾多知名金融機(jī)構(gòu)和養(yǎng)老基金等都將ESG理念納入其研究和投資決策體系中，而眾多國家的證券交易所及監(jiān)管機(jī)構(gòu)也相繼制定政策規(guī)定，要求上市公司自愿自主或者強(qiáng)制性披露ESG相關(guān)信息。

“在我國國內(nèi)，ESG投資仍屬于發(fā)展初期，今年來隨著環(huán)境問題的顯現(xiàn)，相關(guān)政策文件的約束強(qiáng)化，上市公司對于社會責(zé)任報(bào)告及相關(guān)ESG信息的自主披露積極性有所提升。”李維安指出。

作為國內(nèi)上市公司的聚集地，李維安指出，深圳市的上市公司綠色治理指數(shù)為55.40，高于全國平均水平，在綠色治理效能和綠色治理責(zé)任方面高于總體水平，綠色治理機(jī)制則與全國持平，而綠色治理架構(gòu)則低于全國水平，有待加強(qiáng)。

李維安提出，構(gòu)建綠色治理指數(shù)可客觀反映出我國上市公司當(dāng)前綠色治理現(xiàn)狀，應(yīng)盡快出臺《上市公司綠色治理準(zhǔn)則》，建立上市公司綠色治理成本的社會分擔(dān)機(jī)制，進(jìn)而提升我國上市公司的綠色治理水平。在論壇期間以“環(huán)保行政處罰及環(huán)保信息披露”為主題的討論中，信披網(wǎng)絡(luò)股份有限公司總裁鄒曉鋒表示，關(guān)于環(huán)保信披的內(nèi)容主要體現(xiàn)在證券交易所制定的規(guī)則中，尚未立法，應(yīng)采取有效措施，推動企業(yè)如實(shí)公開環(huán)境信息，促進(jìn)上市公司綠色治理。

法律風(fēng)險(xiǎn)并非不可防控

與會專家表示，在全面依法治國的深入推進(jìn)下，公司合規(guī)管理、風(fēng)險(xiǎn)防控與公司治理已成為上市公司核心競爭力及公司價(jià)值的重要基礎(chǔ)，合規(guī)管理與風(fēng)險(xiǎn)防控更是關(guān)系上市公司生死存亡的大事。

增強(qiáng)上市公司合規(guī)管理與風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，有賴于公司治理制度的完善，研究者建議上市公司通過規(guī)范“三會”職能及信息披露管理制度、關(guān)聯(lián)交易管理制度等議事規(guī)程序要求，完善公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理結(jié)構(gòu)，重視章程在公司治理中的作用。上市公司被證券監(jiān)管部門立案調(diào)查，大部分是源于投資者的投訴舉報(bào)。

因此，上市公司理應(yīng)重視投資者的相關(guān)質(zhì)詢，合理解答投資者的疑問，合理應(yīng)對新聞媒體的相關(guān)報(bào)道，關(guān)注可能引發(fā)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查和處罰的因素，避免陷入與投資者、證券交易所甚至監(jiān)管機(jī)構(gòu)對立或者被輿論審判的被動局面，及時采取有效措施防止負(fù)面結(jié)果的產(chǎn)生。

2019年1月18日，由《法人》雜志、第一法務(wù)協(xié)會、深圳市公司治理研究會主辦的“中國上市公司社會責(zé)任與行政處罰高峰論壇”在深圳舉行

與會專業(yè)人士認(rèn)為，應(yīng)提高法律背景高管人數(shù)比例。近年來，上市公司具有法律背景的高管平均人數(shù)規(guī)模呈現(xiàn)波動下降趨勢。上市公司高管具有法律背景的平均人數(shù)由2014年的 1.11人下降到2017年的0.91人。公司管理層，尤其是作為公司治理核心機(jī)構(gòu)的董事會成員，其專業(yè)素養(yǎng)會極大地影響公司的各項(xiàng)科學(xué)決策以及執(zhí)行情況。上市公司如果擁有較多法律背景的高管人員，便能從決策源頭上避免公司治理中出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

因此，具有法律背景的高管人員數(shù)量可以體現(xiàn)出公司治理的現(xiàn)實(shí)情況和潛在風(fēng)險(xiǎn)狀況，增加具有法律背景的高管人數(shù)，對防范行政法律風(fēng)險(xiǎn)具有正面意義。

專家指出，還必須發(fā)揮獨(dú)立董事作用。為了進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作、保障中小股東的利益，2001年8月16日，證監(jiān)會就上市公司建立獨(dú)立的外部董事制度問題下發(fā)了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，該制度明確規(guī)定“上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度”。

該《指導(dǎo)意見》詳細(xì)列明了獨(dú)立董事任職條件負(fù)面清單，也賦予了獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的董事職權(quán)外的“特別職權(quán)”，以便保證獨(dú)立董事任職及發(fā)表意見的“獨(dú)立性”。

這些“特別職權(quán)”主要是指：重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會討論；獨(dú)立董事做出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)；向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所；向董事會提請召開臨時股東大會；提議召開董事會；獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。建議上市公司獨(dú)立董事能運(yùn)用好法律賦予的特別職權(quán)，為防范公司行政法律風(fēng)險(xiǎn)做出有利保障。

除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的董事職權(quán)外的“特別職權(quán)”，以便保證獨(dú)立董事任職及發(fā)表意見的“獨(dú)立性”。這些“特別職權(quán)”主要是指：重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)；向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所；向董事會提請召開臨時股東大會；提議召開董事會；獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。

專家建議，上市公司獨(dú)立董事能運(yùn)用好法律賦予的特別職權(quán)，為防范公司行政法律風(fēng)險(xiǎn)作出有利保障。

上市公司高管的忠實(shí)勤勉義務(wù)主要體現(xiàn)在信息披露和信息保密義務(wù)、與證券交易相關(guān)的遵守市場行為義務(wù)（包含不能違規(guī)買賣公司證券、不能進(jìn)行內(nèi)幕交易、不能操縱證券市場等）。

證券監(jiān)管部門對上市公司進(jìn)行立案調(diào)查或行政處罰后，會對上市公司后續(xù)的重大資產(chǎn)重組、公開發(fā)行優(yōu)先股、發(fā)行股份購買資產(chǎn)等資本市場業(yè)務(wù)產(chǎn)生重大實(shí)質(zhì)性影響。上市公司應(yīng)充分重視對高管和相關(guān)直接責(zé)任人員的培訓(xùn)，提高上市公司勤勉盡責(zé)和風(fēng)險(xiǎn)防范意識，從根本上杜絕行政處罰的發(fā)生。