技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題研究

馮曉青， 陳鍶崎

(1.中國政法大學 知識產(chǎn)權(quán)法研究所，北京 102249；2.中國政法大學 法學院，北京 102249)

技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬問題解決的是技術(shù)類知識產(chǎn)品的權(quán)利歸屬和義務(wù)承擔的問題。由于技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)涉及的領(lǐng)域具有專業(yè)性，所保護的對象創(chuàng)新性強，風險和收益高，在實踐中如果不注重權(quán)屬問題防范，可能會出現(xiàn)難以判斷、解決的糾紛，繼而影響技術(shù)交易，引發(fā)合同乃至侵權(quán)風險。故有必要對其進行深入研究，進而提出風險防范對策。

一、技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)

在對技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬問題進行研究之前，有必要先明確其內(nèi)涵和特點。

(一)技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵

1．技術(shù)類知識產(chǎn)品

研究技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)，首先要掌握其保護對象，即技術(shù)類知識產(chǎn)品的內(nèi)涵。理解技術(shù)類知識產(chǎn)品的含義可以從兩個方面入手：一個是“技術(shù)類”，這個限定突出該類產(chǎn)品產(chǎn)生于科學、技術(shù)領(lǐng)域，由具有專業(yè)知識的人員或團隊研究開發(fā)而成，具有技術(shù)屬性；另一個是“知識產(chǎn)品”，即該類產(chǎn)品不是有形財產(chǎn)，而是無形的智力勞動成果。

目前在實踐中與“技術(shù)類知識產(chǎn)品”相似的概念有“技術(shù)成果”和“科技成果”。[注]《全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀要》指出：《合同法》第十八章所稱技術(shù)成果，是指利用科學技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗作出的產(chǎn)品、工藝、材料及其改進等技術(shù)方案，包括專利、專利申請、技術(shù)秘密和其他能夠取得知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)成果(如植物新品種、計算機軟件、集成電路布圖設(shè)計和新藥成果等)?！吨腥A人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第二條第一款規(guī)定：本法所稱科技成果，是指通過科學研究與技術(shù)開發(fā)所產(chǎn)生的具有實用價值的成果。根據(jù)相關(guān)規(guī)定可知，該類成果的特點主要包括：其產(chǎn)生來源于對科學知識和信息的運用，通過專業(yè)人員、團隊進行技術(shù)開發(fā)而得，具有技術(shù)屬性和實用價值。

2．技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)

技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)是由技術(shù)類知識產(chǎn)品產(chǎn)生的專有權(quán)利。在了解了技術(shù)類知識產(chǎn)品的內(nèi)涵后，可以對技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)進行界定：是指在科學、技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)，技術(shù)類智力創(chuàng)造成果的完成人、所有人依法享有的專有權(quán)利，主要包括專利權(quán)、技術(shù)秘密權(quán)、計算機軟件著作權(quán)、植物新品種權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)等專業(yè)技術(shù)性較強的知識產(chǎn)權(quán)。

(二)技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的特點

技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)中的一類，除了具備一般的知識產(chǎn)權(quán)所有的無形性、專有性以及法定性等基本的屬性外，還具有自己的特點。

1.專業(yè)性和復(fù)雜性

技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的保護對象是技術(shù)類知識產(chǎn)品，該類產(chǎn)品主要通過科學研究和技術(shù)開發(fā)活動產(chǎn)生，需要擁有專業(yè)技能的科研人員應(yīng)用專業(yè)知識進行研發(fā)和評估，通常需要配以專門的研發(fā)設(shè)備和環(huán)境，有時還會有多人分工，組成專門的團隊共同進行研發(fā)，具有高度的專業(yè)性和復(fù)雜性。在技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件中，不具備相關(guān)知識的人很難對相關(guān)案件的技術(shù)事實進行認定和判斷，進而作出審理。[注]最高人民法院成立了專門的知識產(chǎn)權(quán)法庭，負責審理技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的二審，即表明該類知識產(chǎn)權(quán)案件的特殊性和復(fù)雜性。

為了更好地解決因技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的專業(yè)性和復(fù)雜性所引發(fā)的問題，我國在立法和司法上采取了一些措施。剛生效的《最高人民法院關(guān)于調(diào)查官參與知識產(chǎn)權(quán)案件訴訟活動的若干規(guī)定》就體現(xiàn)了對技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)該特點的應(yīng)對。根據(jù)其規(guī)定，人民法院在審理復(fù)雜的技術(shù)類案件時可以安排技術(shù)調(diào)查官參與。技術(shù)調(diào)查官可以就案件所涉的技術(shù)性問題以及調(diào)查的方法等，提出自己的看法和建議。[注]《最高人民法院關(guān)于調(diào)查官參與知識產(chǎn)權(quán)案件訴訟活動的若干規(guī)定》第六條第一款規(guī)定：參與知識產(chǎn)權(quán)案件訴訟活動的技術(shù)調(diào)查官就案件所涉技術(shù)問題履行對技術(shù)事實的爭議焦點以及調(diào)查范圍、順序、方法等提出建議等職責。技術(shù)調(diào)查官是掌握一定科學、技術(shù)知識和能力的司法輔助人員，他們的參與能夠讓法官對于案件的技術(shù)性事實和問題有更明確的了解，提高法官審理該類案件的效率和準確性。

2.創(chuàng)新性和先進性

技術(shù)類知識產(chǎn)品的發(fā)展和更迭依靠創(chuàng)新，緊隨著科學技術(shù)的發(fā)展步伐前進，由于其具有創(chuàng)新性，與之相關(guān)的新型、疑難案件較多，對審理的要求也比較高。立法的調(diào)整經(jīng)常會落后于技術(shù)的發(fā)展步伐，法官在審判時也比較容易出現(xiàn)沒有相應(yīng)的法律或案例可以參照的情況。

3.高風險和高收益

技術(shù)類知識產(chǎn)品的研發(fā)通常需要投入較多的成本，研發(fā)時間長、研發(fā)難度大。隨著科學技術(shù)的發(fā)展，目前多數(shù)科研活動都不是一個人單獨完成的，而是由一個團隊有組織地、持續(xù)地進行的，這類項目的設(shè)立和推進要承擔很大的科研失敗風險。但同時該類知識產(chǎn)品通常具有較高的應(yīng)用價值，若能順利地投入市場得到推廣和使用，能給權(quán)利人帶來巨大的經(jīng)濟利益，在立法和實踐中要對其風險和收益進行合理的分配。

二、技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬

技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬問題解決的是技術(shù)類知識產(chǎn)品的權(quán)利歸屬和義務(wù)承擔問題。由于技術(shù)類知識產(chǎn)品具有高度的專業(yè)性和復(fù)雜性，研發(fā)需要投入的成本比較大，涉及的人員和單位多，可能對技術(shù)類知識產(chǎn)品主張權(quán)利的主體也比較多。

(一)技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的主體

1.個人

個人是技術(shù)類知識產(chǎn)品的直接創(chuàng)造者，對其知識成果享有最直觀的權(quán)利。由研發(fā)者單獨完成的技術(shù)類知識產(chǎn)品上凝聚了個人的智力勞動、資本投入和專業(yè)知識，個人對其享有專有的權(quán)利。在職務(wù)技術(shù)成果創(chuàng)造和技術(shù)合作開發(fā)、委托開發(fā)中也需要每個研究人員的參與，在一定條件下該類技術(shù)成果的權(quán)利可能歸研究人員個人所有。

2.單位

有一部分技術(shù)類知識產(chǎn)品是由單位組織完成的，代表的是單位的意志，并由其承擔責任，這類產(chǎn)品的權(quán)利自然歸屬于單位。另外，在實踐中經(jīng)常出現(xiàn)由單位組織個人完成或者個人在履行職務(wù)的期間或者利用單位的資源完成的知識產(chǎn)品，此時就涉及職務(wù)技術(shù)成果的權(quán)屬，也包括單位和個人的權(quán)益分配問題。[注]根據(jù)《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第二條第一款規(guī)定，職務(wù)科技成果是指執(zhí)行研究開發(fā)機構(gòu)、高等院校和企業(yè)等單位的工作任務(wù)，或者主要是利用上述單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的科技成果。

3.國家

部分技術(shù)成果涉及國防、電力、航天等國家安全或民生利益，是由國家投入財政資金到法人機構(gòu)開發(fā)或者由國家設(shè)立的科研機構(gòu)完成的，在判斷這類成果的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題時還要考慮國家、單位和個人的權(quán)利問題。

(二)技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬確定的意義

技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬確定，旨在明確相關(guān)權(quán)利人之間的法律關(guān)系，是技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)保護、使用和處分的基礎(chǔ)，是防范知識產(chǎn)權(quán)糾紛和風險的第一步。若權(quán)屬約定不明或者存在爭議，不僅會阻礙技術(shù)類知識產(chǎn)品投入使用和推廣，在之后的技術(shù)成果交易和使用中還可能會引發(fā)合同風險和侵權(quán)風險，不僅不利于這類知識產(chǎn)權(quán)的有效利用，而且可能損害相關(guān)權(quán)利人的利益。故有必要對權(quán)屬確定時可能存在的問題和風險進行研究。

三、實踐中常出現(xiàn)的技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題

由于技術(shù)類知識產(chǎn)品涉及的權(quán)利主體多、法律關(guān)系復(fù)雜，在對部分技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)進行權(quán)屬確定時可能會遇到權(quán)屬認定困難、權(quán)利分配不公等問題。在實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題主要包括以下三種類型：

(一)職務(wù)技術(shù)成果的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題

在考慮職務(wù)技術(shù)成果的權(quán)屬分配時，需要結(jié)合不同種類技術(shù)成果的創(chuàng)造難度、產(chǎn)生方式、責任承擔以更好地安排其歸屬，注意平衡好單位與職工之間的利益。結(jié)合目前的實踐來看，還要特別注重保護職工的權(quán)利。關(guān)于職務(wù)技術(shù)成果如何認定的問題，在《中華人民共和國專利法》(以下簡稱《專利法》)、《中華人民共和國著作權(quán)法》(以下簡稱《著作權(quán)法》)、《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》等多部法律中都有所規(guī)定，在此主要討論職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和職務(wù)作品的認定問題。

1.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題

綜合《專利法》和《中華人民共和國專利法實施細則》(以下簡稱《專利法實施細則》)的相關(guān)規(guī)定可知，判斷一個發(fā)明創(chuàng)造是否屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造有以下兩個標準：

(1)是否為執(zhí)行本單位的任務(wù)時完成的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)《專利法實施細則》規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造包括：一是在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。在判斷一工作是否為本職工作時應(yīng)參考工作人員的職務(wù)內(nèi)容、責任范圍和工作目標來確定，科研人員在所學專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù)成果不能一概認定為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。二是履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造，這主要是指根據(jù)單位的要求，工作人員在完成單位短期或臨時下達的工作任務(wù)時作出的發(fā)明創(chuàng)造，如為特定目的而臨時設(shè)立的研究小組作出的發(fā)明創(chuàng)造。三是退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其所在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。[注]參見《專利法實施細則》第十二條規(guī)定。在實踐中，對于認定一項發(fā)明創(chuàng)造是否為職工履行單位任務(wù)所作出的，存在較大的爭議。在“中國人民解放軍北京軍區(qū)總醫(yī)院訴李某專利權(quán)權(quán)屬糾紛案”中，原告中國人民解放軍北京軍區(qū)總醫(yī)院(以下簡稱解放軍總醫(yī)院)認為涉案專利“沉入式髓內(nèi)擴張自鎖釘”是其組織的科研項目的成果，屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，歸醫(yī)院所有。被告李某則主張自己的本職工作是醫(yī)生，從未參與過科研中心工作，涉案的“沉入式髓內(nèi)擴張自鎖釘”是在原告專利的基礎(chǔ)上的重大改進，是被告的非職務(wù)發(fā)明。法院最后結(jié)合被告的職務(wù)和原被告簽訂的《九七年度院科研課題協(xié)議書》，認定涉案專利的發(fā)明在協(xié)議書規(guī)定的期限和范圍之內(nèi)，是職務(wù)發(fā)明，歸屬于解放軍總醫(yī)院所有。[注]北京市第二中級人民法院(2003)二中民初字第9797號。該案判決的一大依據(jù)是原被告所簽訂的協(xié)議書，這也是對單位和職工的一個啟示。單位在指派可能會產(chǎn)生技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造的任務(wù)給職工時，宜事先就研究范圍、時間以及權(quán)屬問題進行約定，以免日后發(fā)生爭議。

(2)是否為主要利用本單位的物質(zhì)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。這里需要注意的是“主要”二字，即職工完成發(fā)明時利用的本單位包括資金、技術(shù)在內(nèi)的物質(zhì)技術(shù)條件，對于發(fā)明創(chuàng)造的完成是必不可少的一部分。如果只是少量利用單位的相關(guān)設(shè)備，不應(yīng)該認為是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，可以看成是單位對個人的幫助，也可由個人向單位繳納一定的使用費或金錢補償。

此外，依據(jù)《專利法》第六條第三款的規(guī)定，發(fā)明人和單位可以對“利用單位的物質(zhì)條件完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造”的權(quán)屬進行約定，發(fā)明人在依約向單位返還或繳納一定的費用后，可以使該發(fā)明創(chuàng)造轉(zhuǎn)變?yōu)榉锹殑?wù)發(fā)明創(chuàng)造。這體現(xiàn)了法律對職工和單位意志的尊重，以及對職工個人進行創(chuàng)新活動的鼓勵。

由于個人相對于單位來說通常力量比較弱小，個人與單位之間的雇傭關(guān)系也使得個人容易受制于單位，因此要嚴把職務(wù)創(chuàng)造成果的認定關(guān)，處理好個人與單位之間的權(quán)利關(guān)系。《專利法》第七條特別強調(diào)“對發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請，任何單位或者個人不得壓制”。另外，根據(jù)《專利法》第十六條的規(guī)定，對于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明人雖然不能獲得其權(quán)屬，但能夠基于其智力創(chuàng)造獲得一定的獎勵和報酬等物質(zhì)回報，這體現(xiàn)了立法對個人智力創(chuàng)造的激勵和保護，有利于科技創(chuàng)新和進步。這里需要注意的是，給予職務(wù)發(fā)明人相應(yīng)的獎勵和報酬是發(fā)明人所在單位應(yīng)盡的義務(wù)，單位給予職工的報酬要合法、合理，且不得以任何理由變相免除該項義務(wù)。在“深圳市某照明工程有限公司等訴鐘某職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明人獎勵糾紛案”中，再審法院認為某工程公司施行的《專利管理獎懲細則》第九條規(guī)定“專利獎勵與報酬每半年度集中發(fā)放一次，集中發(fā)放日之前已離職的，專利獎勵與報酬不對該發(fā)明人發(fā)放”，實際上是給專利法所規(guī)定的用人單位應(yīng)盡的給予發(fā)明創(chuàng)造人獎勵與報酬的法定義務(wù)附加了條件。這一附加條件不合理地排除和限制了已經(jīng)離職的發(fā)明人獲得獎勵的法定權(quán)利，免除了某工程公司對于離職發(fā)明人應(yīng)當履行的強制性獎勵義務(wù)，應(yīng)當認定無效。[注]最高人民法院(2017)最高法民申5030號。

目前在實踐中與職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造相關(guān)的熱點話題是高校職務(wù)科技成果的歸屬問題，為了激發(fā)科研人員的積極性，四川、湖北等地開展了高校職務(wù)科技成果的混合所有制改革，允許學校和職務(wù)發(fā)明人按一定的比例共享職務(wù)科技成果的專利權(quán)。對于該項改革的爭議較大，一方面其賦予了研發(fā)者更多的權(quán)利，能夠激勵其投入科研，另一方面權(quán)利共享的方式也使得權(quán)利的行使變得更加復(fù)雜，在具體如何分配科研人員與學校之間的權(quán)利份額上也容易產(chǎn)生爭議。當然，更重要的是，這里還涉及在我國《專利法》對于職務(wù)發(fā)明制度進行修訂之前，這些試點的合法性問題的追問。[注]在我國《專利法》第四次修改過程中，一種觀點即主張在職務(wù)發(fā)明專利權(quán)屬問題方面，應(yīng)當適當引入“約定優(yōu)先”的制度，以充分地調(diào)動職務(wù)發(fā)明者的積極性和創(chuàng)造性。

2.職務(wù)作品的著作權(quán)權(quán)屬問題

依據(jù)《著作權(quán)法》規(guī)定，職務(wù)作品的著作權(quán)通常由作者享有，法人或其他組織有權(quán)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。但“主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品”或“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品”的著作權(quán)歸屬于作者所在單位。[注]《著作權(quán)法》第十六條規(guī)定。其規(guī)定了著作權(quán)屬于單位所有的幾類特殊職務(wù)作品，其中包括了計算機軟件等。這幾類作品的創(chuàng)作通常需要比較大的資金投入以及專業(yè)的技術(shù)條件支持，對其進行推廣使用所需要承擔的責任也比較大，故立法將其歸為單位所有。另外，依據(jù)該條款可知職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬可由單位和作者以合同的方式約定。

目前在著作權(quán)領(lǐng)域內(nèi)可以被劃入技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的主要是計算機軟件著作權(quán)，對于計算機軟件的著作權(quán)歸屬問題除了上述《著作權(quán)法》的規(guī)定外，在《中華人民共和國計算機軟件保護條例》(以下簡稱《計算機軟件保護條例》)還有進一步的明確。該條例在利用單位物質(zhì)技術(shù)條件并有其承擔責任的軟件之外，又補充了兩種由單位享有著作權(quán)的情況，即“針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件”和“開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預(yù)見的結(jié)果或者自然的結(jié)果”。[注]參見《計算機軟件保護條例》第十三條規(guī)定。其中，在對一職工開發(fā)的軟件是否屬于“本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件”進行判斷時，要結(jié)合作者的工作職責、任職期間、單位指派的任務(wù)等進行考察。在“津佳朋酒店管理有限公司北京分公司訴北京某科技有限公司計算機軟件著作權(quán)權(quán)屬糾紛案”[注]北京知識產(chǎn)權(quán)法院(2016)京73民初第303號。中，法院在認定涉案軟件“天對酒店管理系統(tǒng)V2.0”軟件的著作權(quán)是否歸屬于佳朋公司北京分公司時指出：“××在佳朋公司北京分公司擔任工程部經(jīng)理期間，參與了從‘天對酒店管理系統(tǒng)V1.0’軟件升級為‘天對酒店管理系統(tǒng)V2.0’軟件的工作，并由××負責匯報。可見，××承擔這一工作是接受佳朋公司北京分公司指派的任務(wù)。因此，‘天對酒店管理系統(tǒng)V2.0’軟件是職務(wù)作品，該軟件的著作權(quán)歸屬于佳朋公司北京分公司。”

(二)技術(shù)開發(fā)合同中的技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題

技術(shù)開發(fā)合同是指當事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。[注]參見《合同法》第三百三十條規(guī)定。對于技術(shù)開發(fā)合同中技術(shù)類知識產(chǎn)品的權(quán)屬確定，首先要考察當事人是否在合同中對相關(guān)問題進行約定，若無約定則需分不同情況、結(jié)合法律法規(guī)進行認定。對于技術(shù)開發(fā)合同中的技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬問題，這里主要探討專利權(quán)、技術(shù)秘密權(quán)和計算機軟件著作權(quán)的法定歸屬。

1.技術(shù)開發(fā)合同中的專利權(quán)權(quán)屬問題

技術(shù)開發(fā)合同中專利權(quán)的權(quán)屬問題，在《專利法》和《合同法》中都有體現(xiàn)。《專利法》第八條規(guī)定：“兩個以上單位或個人完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或個人接受其他單位或者個人的委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位或個人為權(quán)利人?！?/p>

根據(jù)該規(guī)定首先可以明確，由兩個以上當事人共同完成的發(fā)明創(chuàng)造，其專利申請權(quán)由雙方共有。需要注意的是這里的“完成”指的是對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點做出了創(chuàng)造性貢獻，而不是僅提供了一定的幫助或者建議。在“魏某與北京富雷實業(yè)股份有限公司專利權(quán)權(quán)屬糾紛上訴案”中，上訴人魏某(北京互聯(lián)新網(wǎng)科技發(fā)展有限公司總經(jīng)理)請求改判名稱為“一種新型彩票切票單元”、申請?zhí)?012×××117.2的實用新型”的專利權(quán)歸魏琦、北京富雷公司共有，主張“北京互聯(lián)新網(wǎng)科技發(fā)展有限公司(以下簡稱互聯(lián)新網(wǎng)公司)委托外籍專家馬某作為特聘技術(shù)顧問，對涉案實用新型專利進行研究，針對北京富雷公司生產(chǎn)的即開型彩票自助機軟硬件的評估內(nèi)容，指出了軟硬件存在的問題并給出改進建議，因此互聯(lián)新網(wǎng)公司參與了涉案實用新型專利的研發(fā)工作，并做出了實質(zhì)性的技術(shù)貢獻”。一審法院審理認為上訴人魏某提供的證據(jù)不能證明互聯(lián)新網(wǎng)公司實際參與了涉案實用新型專利的研發(fā)，互聯(lián)新網(wǎng)公司聘請的外籍專家馬某不是一個技術(shù)開發(fā)者，只是對現(xiàn)有的技術(shù)開發(fā)成果提出建議，單純的建議不能算作是對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性貢獻。二審法院則有相反的認識：“互聯(lián)新網(wǎng)公司及其聘用人員馬某在與北京富雷公司合作研究即開型彩票切票機頭裝置過程中，針對該裝置的技術(shù)問題，提供了明確具體的解決方案，該方案涉及的螺線管、彈簧等關(guān)鍵部件最終均寫入了涉案實用新型專利權(quán)利要求?？梢?，馬某在即開型彩票切票機頭裝置的設(shè)計、研發(fā)中，提供的并非單純的技術(shù)建議，而是針對上述裝置的技術(shù)特征給出了可行的技術(shù)內(nèi)容……互聯(lián)新網(wǎng)公司參與了研發(fā)工作，其為涉案實用新型專利研發(fā)的核心技術(shù)構(gòu)思做出了必要的貢獻?！痹摪冈趯彶閰⑴c發(fā)明創(chuàng)造者是否做出了實質(zhì)性貢獻上提供了一個具體的標準，即針對相關(guān)技術(shù)問題提供的技術(shù)方案是否最終寫入了專利權(quán)利要求中。[注]“魏琦與北京富雷實業(yè)股份有限公司專利權(quán)權(quán)屬糾紛上訴案”，北京市高級人民法院(2016)京民終547號。

合作開發(fā)的發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)歸當事人共同擁有，權(quán)利共有的情況下當事人容易因為權(quán)利分配和補償?shù)膯栴}發(fā)生糾紛，影響到專利的申請和后續(xù)的使用與推廣。因此，當事人之間最好能就專利申請由誰享有或者權(quán)利如何分配，以及補償?shù)葐栴}事先達成一致。

關(guān)于委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)屬問題，《合同法》第三百三十九條又有進一步的明確。[注]參見《合同法》第三百三十九條規(guī)定。首先，委托開發(fā)合同的當事人可以在合同中約定委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造的歸屬，若無約定則申請專利的權(quán)利屬于開發(fā)人。在委托技術(shù)開發(fā)過程中，委托人一般需要投入研究開發(fā)的經(jīng)費和資料，予以受托人一定的幫助，給予其報酬，而受托方需要制定研究開發(fā)計劃、統(tǒng)籌使用經(jīng)費、進行研究活動，委托開發(fā)的知識成果中直接體現(xiàn)了受托方的創(chuàng)造性勞動，因此法律規(guī)定在沒有約定的情況下由受托人，也即研究開發(fā)方享有專利權(quán)是合情合理的。在研究人取得特定發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)的情況下，法律為了保護委托人的利益規(guī)定了委托人對其的免費使用權(quán)，以及在研究開發(fā)方轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)時，委托方可以優(yōu)先受讓該專利申請權(quán)。

2.技術(shù)開發(fā)合同中的技術(shù)秘密權(quán)權(quán)屬問題

技術(shù)秘密的一大特征是秘密性，即不為公眾普遍知悉且不容易獲得，這一特性也決定了在對技術(shù)秘密進行權(quán)屬分配時要特別注意防止信息泄露，切實保護相關(guān)權(quán)利人利益。

對于技術(shù)開發(fā)合同中的技術(shù)秘密權(quán)的歸屬問題，根據(jù)《合同法》第三百四十一條，[注]參見《合同法》第三百四十一條規(guī)定。若當事人沒有具體約定技術(shù)秘密權(quán)的歸屬，則先按照《合同法》第六十一條，由當事人就技術(shù)秘密權(quán)屬問題達成補充協(xié)議，若當事人無法達成補充協(xié)議，則按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。如果依舊不能確定，當事人對此技術(shù)秘密均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。

談到生活審美與養(yǎng)生時，黃婉秋說：“一個人除生理年齡外，還有心理年齡和藝術(shù)年齡。傳統(tǒng)觀念認為，老年人必須老成穩(wěn)重，否則會被視為老不正經(jīng)。然而，現(xiàn)在許多老年人都按照自己的意愿，選擇自己喜歡的生活方式?！蟻砬巍褪呛芏嗬夏耆诉x擇的一種生活方式。這些老人并不在意生理上的日漸衰老，也不計較別人怎么評判他們，因為‘老來俏’不僅使自己獲得了好心情，更重要的是找到了一種積極、有效應(yīng)對生理衰老的好辦法。

要特別關(guān)注的是，依據(jù)相關(guān)司法解釋，此處“當事人對此技術(shù)秘密均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利”指的是當事人均有不經(jīng)過對方同意自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使用技術(shù)秘密，并獨占由此所獲利益的權(quán)利。當事人不得在未經(jīng)對方當事人同意或追認的情況下，將技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)讓全部讓與他人，或者以獨占或者排他使用許可的方式許可他人使用技術(shù)秘密。原因在于，這類處置行為涉及其他當事人的重大利益，因此應(yīng)當經(jīng)過對方同意。

另外，由于技術(shù)秘密的秘密性特點，為了保護委托人的利益，法律特意強調(diào)被委托的研究開發(fā)人不能在向委托人交付成果之前，將研究成果先轉(zhuǎn)讓給他人。

3.技術(shù)開發(fā)合同中的計算機軟件著作權(quán)權(quán)屬問題

對于合作開發(fā)的計算機軟件的著作權(quán)問題，《計算機軟件保護條例》規(guī)定“由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定”，[注]參見《計算機軟件保護條例》第十條規(guī)定。體現(xiàn)了對當事人意思自治原則的尊重。對于無書面合同或者在合同未作明確約定權(quán)屬的合作開發(fā)的軟件，該條款將其分為兩類處理：對于可以分割使用的計算機軟件，當事人可以就自己的部分進行使用，獲取收益。但是在行使權(quán)利時要尊重他人的利益，不能在未經(jīng)允許的情況下將自己的權(quán)利擴張到整個軟件上。對于不能分割使用的計算機軟件，著作權(quán)由合作開發(fā)的當事人共同享有，而具體如何行使權(quán)利則由當事人協(xié)商一致決定。如果不能達成一致，任何一方都可以自由地行使除了轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的權(quán)利，但所得收益要和所有的研究開發(fā)者共享。

對于委托開發(fā)的計算機軟件的著作權(quán)權(quán)屬分配問題，與委托開發(fā)的發(fā)明創(chuàng)造的歸屬相似，也是按照當事人的約定優(yōu)先，若無約定則著作權(quán)歸屬于受托人所有的規(guī)定方式。

(三)由財政資金形成的技術(shù)類知識產(chǎn)品的權(quán)屬問題

科技創(chuàng)新是國家發(fā)展的重要驅(qū)動力，國家高度重視對科技成果研發(fā)和轉(zhuǎn)化的激勵。在涉及國防、航天、石化等關(guān)系到國家安全和民生利益的領(lǐng)域里，有許多技術(shù)類知識產(chǎn)品是由國家投入財政資金設(shè)立項目，研發(fā)而成的，在判斷這類成果的權(quán)屬問題時，要注意協(xié)調(diào)國家、項目承擔單位和個人之間的利益關(guān)系。

我國現(xiàn)行科技領(lǐng)域法律法規(guī)主要將財政資金形成的技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)歸屬于國家和項目承擔單位。依據(jù)《中華人民共和國科學技術(shù)進步法》第二十條的規(guī)定，除了涉及國家、社會重大利益外的財政性科技項目所形成的知識產(chǎn)權(quán)歸項目承擔者所有。[注]參見《中華人民共和國科學技術(shù)進步法》第二十條規(guī)定。這是國家對項目承擔單位的授權(quán)和讓利，體現(xiàn)了國家對項目承擔者進行技術(shù)創(chuàng)造的支持和鼓勵，有利于調(diào)動更多的科研力量投入國家科技項目，激發(fā)技術(shù)創(chuàng)新。

另外，由于該類成果由國家投資且通常關(guān)乎國家安全和民生問題，根據(jù)《關(guān)于國家科研計劃項目研究成果知識產(chǎn)權(quán)管理的若干規(guī)定》，即使項目承擔者依法獲得了研發(fā)成果的知識產(chǎn)權(quán)，國家在有國家安全、利益和重大社會公共利益需要時，依然可以自己無償實施或者許可他人實施相關(guān)成果。

四、技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題的風險防范對策

技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬問題直接影響后續(xù)權(quán)利的使用和實施，在技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬確定和交易時都應(yīng)該特別注意可能會產(chǎn)生的權(quán)屬糾紛以及對其可能會引發(fā)的風險進行防范。

(一)技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬確定時應(yīng)該注意的要點

在對職務(wù)技術(shù)成果知識產(chǎn)權(quán)進行權(quán)屬確定的時候，要綜合考慮個人與單位之間的關(guān)系、個人的技術(shù)研發(fā)與執(zhí)行單位任務(wù)之間的關(guān)系、研發(fā)工作是否主要利用了單位技術(shù)條件、由誰對職務(wù)技術(shù)成果承擔責任等問題。單位和雇員之間最好在勞動合同中對相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題提前進行約定，或者在發(fā)明創(chuàng)造者完成智力創(chuàng)造成果后針對其知識產(chǎn)權(quán)歸屬盡快達成相關(guān)的協(xié)議，以免在后續(xù)對技術(shù)成果進行使用和交易時產(chǎn)生糾紛，阻礙相關(guān)成果發(fā)揮效用，甚至侵犯交易相對人的利益。

鑒于我國現(xiàn)行法律對于由技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生的專利申請權(quán)、技術(shù)秘密權(quán)和計算機軟件著作權(quán)等技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬確定都尊重當事人約定優(yōu)先，防范知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬風險、保護權(quán)益最有效的途徑是參與研發(fā)的當事人在合同簽訂時用具體詳實的條款對權(quán)屬問題進行約定，防范風險。以下針對在技術(shù)合同中如何具體約定技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬，分類提出幾點建議：

1.專利申請權(quán)的約定

根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，在委托開發(fā)技術(shù)合同中若沒有約定，則申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。因此委托人若是想獲得專利申請權(quán)，應(yīng)力爭在談判階段基于其資金、資料的投入獲得這一權(quán)利，并在合同中寫明。若在談判階段沒有爭取到專利申請權(quán)，也應(yīng)該在合同中對法定的“優(yōu)先受讓權(quán)”進行細化約定，向相關(guān)機構(gòu)報備自己在該項專利上的權(quán)利，以保護自己的合法利益，并便于之后行權(quán)。

在合作開發(fā)合同中，當事人若沒有對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題的明確約定，則按照法律規(guī)定申請專利的權(quán)利為合作開發(fā)的當事人共有。權(quán)利共有的情況下，在專利申請和審查的各個環(huán)節(jié)，一旦涉及共有權(quán)利的手續(xù)，如提出專利申請、委托專利代理等，都需要經(jīng)過全體共有人的同意和簽字、蓋章，這容易出現(xiàn)權(quán)利行使程序繁雜的問題。權(quán)利共有時也容易發(fā)生權(quán)益分配不公的情況，產(chǎn)生權(quán)利行使糾紛，影響后續(xù)對專利的使用和交易，損害某一方的利益。另外依據(jù)《合同法》第三百四十條最后一款，專利申請權(quán)共有時，若有一共有人不同意申請專利，則其他各方無法申請專利，這無疑會對相關(guān)技術(shù)的公開和使用造成一定的限制。因此最好能在合同簽訂時就對“專利申請權(quán)”的歸屬問題進行約定，如果將“專利申請權(quán)”歸屬于合作開發(fā)的某一方單獨所有，要注意保證其他各方的利益，對其他合作開發(fā)者能夠獲得的補償和后續(xù)對該專利能夠享有的相關(guān)權(quán)利，如使用權(quán)或者優(yōu)先受讓權(quán)等進行約定。如果約定“專利申請權(quán)”共有，則要明確各方享有的具體利益以及發(fā)生糾紛時的處理方式。

2.技術(shù)秘密權(quán)的權(quán)屬確定

按照《合同法》的規(guī)定，在技術(shù)開發(fā)合同中不能確定技術(shù)秘密權(quán)的權(quán)屬時，當事人對此技術(shù)秘密均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。這種技術(shù)秘密權(quán)利共有的方式，容易在一方不知情的情況下發(fā)生技術(shù)秘密的泄露，損害相關(guān)當事人的權(quán)益。因此當事人宜在簽訂合同時就明確各方對于技術(shù)秘密的權(quán)利和義務(wù)，或者在技術(shù)秘密形成后盡快就其權(quán)屬問題達成協(xié)議。最好不要采取技術(shù)秘密共有的方式，如果選擇共有，則應(yīng)當對當事人自己使用和許可他人使用技術(shù)秘密的條件和要求進行明確約定，尤其是要防止任何一方單方面公開技術(shù)秘密，以免造成技術(shù)秘密失去非公知性而不再受到法律保護。在“湖南中大冶金設(shè)計有限公司訴新疆某鋁電有限公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案”中，原被告未在其簽訂的《技術(shù)合作開發(fā)合同》中對技術(shù)秘密權(quán)的權(quán)屬進行明確約定，后因被告在自己的二期工程中使用了根據(jù)《技術(shù)合作開發(fā)合同》完成的享有技術(shù)秘密權(quán)的研究開發(fā)結(jié)果而產(chǎn)生了糾紛。法院最后認定被告對涉案技術(shù)秘密的使用行為不構(gòu)成侵權(quán)。[注]新疆維吾爾自治區(qū)昌吉回族自治州中級人民法院(2017)新23民初59號。

3.計算機軟件的著作權(quán)的權(quán)屬確定

對于委托開發(fā)或合作開發(fā)的計算機軟件，當事人宜在合同中對其著作權(quán)的歸屬進行書面約定。對于可以分割使用的合作開發(fā)軟件，當事人可以在合同中明確各自研究開發(fā)和享有著作權(quán)的部分，以免之后因此發(fā)生爭議。對于不能分割使用的合作開發(fā)軟件，應(yīng)當由當事人共同協(xié)商確定權(quán)利的行使方式以及利益的分配方式。

(二)技術(shù)交易時應(yīng)注意的權(quán)屬問題

1.許可方或者轉(zhuǎn)讓方是否為真正的權(quán)利人

在進行技術(shù)交易時，受讓方或者被許可方要特別關(guān)注轉(zhuǎn)讓方或者許可方是否為技術(shù)類知識產(chǎn)品的真正的權(quán)利人。若轉(zhuǎn)讓方或許可方是法人單位，要特別關(guān)注該法人與員工的勞動合同中是否包含發(fā)明轉(zhuǎn)讓條款或者是否就知識產(chǎn)權(quán)歸屬另外達成相關(guān)的協(xié)議。盡管我國有職務(wù)技術(shù)成果相關(guān)的制度，但明確約定知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬條款更能確保所要交易的技術(shù)成果的權(quán)屬，避免之后員工提出爭議。

若要交易的知識產(chǎn)權(quán)是由轉(zhuǎn)讓方或許可方與他人共同合作完成的或者委托他人、受他人委托完成的，則要注意審查其與第三方的技術(shù)開發(fā)合同中是否明確了知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬，對與知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬分配相關(guān)的條款進行仔細的審查，避免在交易中因第三方主張權(quán)利而遭受損失。

2.待交易的知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利狀態(tài)

如果要交易的是專利，交易前要注意審查與專利申請和審查相關(guān)的文件，包括專利證書、專利說明書、專利申請文件等，審查時要特別關(guān)注許可方或者轉(zhuǎn)讓方是否為真正的專利申請人或?qū)＠麢?quán)人、受保護的技術(shù)范圍以及專利是否還處于有效的狀態(tài)，有無保護期屆滿等情況。另外還要調(diào)查專利權(quán)人是否對待交易專利進行過轉(zhuǎn)讓、出質(zhì)等可能會導致權(quán)利變更的處分。

對于技術(shù)秘密，要關(guān)注轉(zhuǎn)讓方或者許可方是否對該技術(shù)秘密采取了合理的保密措施，例如是否與可能接觸到技術(shù)秘密的員工簽訂了保密協(xié)議，是否采取加鎖或者密碼等物理防范措施對其進行保密等，是否對涉密文件進行專門的分類整理和保護等，保證待交易的技術(shù)秘密的秘密性，防止因為交易過程中的技術(shù)秘密泄露而引發(fā)的風險。

五、結(jié)語

技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)具有專業(yè)性、復(fù)雜性、創(chuàng)新性、高風險和高回報等特點，權(quán)屬判斷時涉及的權(quán)利主體多、關(guān)系復(fù)雜，對部分技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)進行權(quán)屬確定時可能會遇到權(quán)屬認定困難、權(quán)利分配不公等問題，在實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的具體問題主要包括職務(wù)技術(shù)成果的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題、技術(shù)開發(fā)合同中的技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題和由財政資金形成的技術(shù)類知識產(chǎn)品的權(quán)屬問題。針對技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)的特點和容易引發(fā)的問題，在技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)過程中宜達成具體的權(quán)屬協(xié)議或條款，以防范之后可能產(chǎn)生的糾紛和風險，而在交易中要特別關(guān)注轉(zhuǎn)讓方或許可方是否為真正的權(quán)利人，注意審查與權(quán)屬問題確定相關(guān)的合同和文件。