互持股權(quán)的供應(yīng)商能否混用業(yè)績(jī)

□ 楊文君

在某公開(kāi)招標(biāo)項(xiàng)目中，評(píng)審專(zhuān)家核查業(yè)績(jī)時(shí)，發(fā)現(xiàn)一家公司A 用的是別家公司B 的業(yè)績(jī)，后面還附有一份股權(quán)書(shū)。那么，這還能否算作A 公司的業(yè)績(jī)？與占股比例是否有關(guān)？

參與投標(biāo)的供應(yīng)商身份應(yīng)當(dāng)是獨(dú)立的

“如果招標(biāo)文件中考核的是投標(biāo)供應(yīng)商的業(yè)績(jī)，它提供的與其持有股權(quán)或投資關(guān)系的其他公司業(yè)績(jī)，不能視為該投標(biāo)供應(yīng)商所有?！备拭C賽萊律師事務(wù)所律師高錄林亮明了自己的觀點(diǎn)。

“首先，參與投標(biāo)的供應(yīng)商身份應(yīng)當(dāng)是獨(dú)立的?！辟F州衛(wèi)虹招標(biāo)有限公司總經(jīng)理李瑩表示，《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》第二十一條對(duì)供應(yīng)商的定義為“向采購(gòu)人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人”，并要求供應(yīng)商具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；其第二十四條還規(guī)定，“兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織可以組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)供應(yīng)商的身份共同參加政府采購(gòu)”。顯然，除了聯(lián)合體投標(biāo)以外，供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)以獨(dú)立主體參與政府采購(gòu)活動(dòng)。一個(gè)具有獨(dú)立身份的個(gè)體以自己的名義參與采購(gòu)活動(dòng)，所有的評(píng)審考察內(nèi)容理所當(dāng)然都是針對(duì)該主體的，與其他公司沒(méi)有任何關(guān)系。

“另外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第十四條的規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。由此可見(jiàn)，投標(biāo)供應(yīng)商與其占股(無(wú)論占股比例多少)的公司之間互為獨(dú)立法人主體，不能混同?！备咪浟盅a(bǔ)充。

“再來(lái)說(shuō)業(yè)績(jī)，業(yè)績(jī)代表供應(yīng)商過(guò)去的經(jīng)驗(yàn)，是供應(yīng)商利用自身的人力、財(cái)力、物力等因素所取得的成果，應(yīng)當(dāng)是客觀的、不可替代且可衡量的指標(biāo)?！崩瞵搼{一個(gè)很形象的例子進(jìn)一步作出了說(shuō)明：“一個(gè)人以前做過(guò)什么，有哪方面的經(jīng)驗(yàn)，但不代表這個(gè)人的父母或者向其提供資金支持的朋友也做過(guò)，也能做，反之亦然?！?/p>

把上述問(wèn)題延伸至工程領(lǐng)域，李瑩表示，如果招標(biāo)文件將業(yè)績(jī)作為資質(zhì)，還可能涉嫌“使用通過(guò)受讓或者租借方式獲取的資格或資質(zhì)證書(shū)投標(biāo)”，從而承擔(dān)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》中“以他人名義投標(biāo)”的法律后果。

無(wú)論是參股還是控股，無(wú)論股份比例是多少，不同的供應(yīng)商之間都不能混用業(yè)績(jī)。

然而，實(shí)踐并不是一成不變的“鐵則”。據(jù)了解，實(shí)操中常見(jiàn)的特殊案例為，子公司使用總公司的業(yè)績(jī)，這也是不被允許的，但有業(yè)內(nèi)人士表示，如果是分公司使用總公司的業(yè)績(jī)，行業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為，只要得到授權(quán)，分公司可以使用總公司的業(yè)績(jī)參與投標(biāo)。

混用業(yè)績(jī)，投標(biāo)法這樣規(guī)定

《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第五十四條投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。