我國加強(qiáng)國民健康權(quán)法治保障的倫理思考*

曹永福

《基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》(以下簡稱《醫(yī)促法》)已于2020年6月1日施行，《民法典》也獲十三屆全國人大三次會議通過，并將于2021年1月1日施行。這兩部法律分別從公民和自然人的角度對“健康權(quán)”進(jìn)行了明確規(guī)定，表明我國不論是“公法”(憲法及衛(wèi)生健康行政法)方面，還是在“私法”(民法)方面，都已將國民的健康權(quán)加以法定化，這無疑有助于我國對于國民健康權(quán)的法治保障。我國始終秉持“把人民生命安全和身體健康放在第一位”，“以人民為中心，為人民健康服務(wù)”的健康責(zé)任和價值取向，體現(xiàn)“健康為人人，人人為健康”的健康倫理理念，依法保障國民健康權(quán)。因此，梳理和解讀國民健康權(quán)的法律成果，揭示和剖析健康權(quán)的倫理基礎(chǔ)，有利于《醫(yī)促法》《民法典》的順利施行，有利于國民健康權(quán)的全面實(shí)現(xiàn)。

1 我國正在加強(qiáng)國民健康權(quán)的法定化

1.1 健康權(quán)已經(jīng)被我國明確規(guī)定為自然人的人格權(quán)

“無論是發(fā)達(dá)的羅馬法系，還是遵循先例的日耳曼法系，都是在私權(quán)的維度上考慮健康權(quán)的體系框架和保護(hù)問題?！盵1]健康權(quán)最初完全是一種消極權(quán)利。所謂消極健康權(quán)，“是指自然人的健康法益免受他人不法侵害，或者因他人侵權(quán)行為受到損害時，有請求公力救濟(jì)的權(quán)利”[2]。同樣，我國對于國民健康權(quán)的尊重和保護(hù)，也是首先從民法上對自然人人格權(quán)的消極保護(hù)開始的。民法調(diào)整的是平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，可見，人格權(quán)是自然人重要的民事權(quán)利。但1987年1月1日起施行的《民法通則》在“民事權(quán)利”(第五章)規(guī)定的是人身權(quán)，其中包括生命健康權(quán)。顧名思義，人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán)，但《民法通則》并沒有對此進(jìn)行進(jìn)一步分類規(guī)定。從《民法通則》施行前后頒布實(shí)施的《婚姻法》《繼承法》《收養(yǎng)法》等單行法律看，婚姻家庭等身份權(quán)的保護(hù)應(yīng)是更為迫切，我國并沒有頒布單行人格權(quán)法。

2017年10月1日，《民法總則》施行，該法在“民事權(quán)利”(第五章)規(guī)定了自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)等權(quán)利?！睹穹倓t》將《民法通則》的生命健康權(quán)這一物質(zhì)性人格權(quán)細(xì)分為生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)。《民法典》第一次將“人格權(quán)編”(第四編)單列，開始將“人格權(quán)”明確法定化，并把“生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)”單列一章(第二章)，健康權(quán)作為一項(xiàng)重要的人格權(quán)予以規(guī)定，最終將健康權(quán)明確規(guī)定為自然人的人格權(quán)。

一般情況下，自然人健康權(quán)的責(zé)任主體是不確定的，也就是說，任何自然人、法人和非法人組織侵犯了某一自然人的健康權(quán)，該自然人都可以主張權(quán)利。但在醫(yī)療活動中，健康權(quán)的責(zé)任主體卻是確定的，是提供服務(wù)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)?！肚謾?quán)責(zé)任法》第七章專門規(guī)定了“醫(yī)療損害責(zé)任”，即患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?“侵權(quán)責(zé)任編(第七編)”延續(xù)了這一模式。

需要說明的是，有人認(rèn)為，在診療活動中，消極健康權(quán)的主要實(shí)現(xiàn)方式是醫(yī)療合同[2]。盡管《合同法》《民法典》沒有對醫(yī)療合同作專門規(guī)定，但醫(yī)療合同可以屬于無名合同，醫(yī)療機(jī)構(gòu)和患者之間的醫(yī)療服務(wù)行為適用《合同法》的一般規(guī)定。但是，還有人認(rèn)為，一方面，由于就診人的就診目的不一定能夠達(dá)到，這是因?yàn)獒t(yī)療措施的使用、藥物的療效、疾病的轉(zhuǎn)歸等，會因個體差異和某些不確定的因素而不同；另一方面，醫(yī)患雙方對于病情、醫(yī)治措施、醫(yī)用藥物、預(yù)后效果、不良后果、醫(yī)療花費(fèi)等，不能完全予以確定或預(yù)見，尤其是急危重癥情況下，醫(yī)療措施的采取會視具體情況而定，因而事先無法確定[3]。因此，大多的診療康復(fù)醫(yī)患關(guān)系，無法用合同法的有關(guān)規(guī)定來調(diào)整，即無法約定健康權(quán)利。筆者認(rèn)同第二種觀點(diǎn)。

1.2 健康權(quán)應(yīng)該已經(jīng)屬于我國公民的一項(xiàng)基本權(quán)利

公民的基本權(quán)利是指“實(shí)定憲法保障的權(quán)利”[4]，然而，我國《憲法》在“公民基本權(quán)利與義務(wù)”一章并沒有規(guī)定健康權(quán)，那么，是否可由此斷定：在我國，健康權(quán)不是一項(xiàng)憲法保障的基本權(quán)利？本文認(rèn)為答案是否定的。

首先，可以通過憲法解釋的方法推導(dǎo)出健康權(quán)。“一項(xiàng)權(quán)利在一國是否屬于憲法保障的基本權(quán)利，除了憲法對該項(xiàng)權(quán)利進(jìn)行明確列舉以外，還可以由釋憲機(jī)關(guān)通過各種憲法解釋的方法推導(dǎo)出對該權(quán)利的保障?！盵5]也就是說，在我國憲法上，健康權(quán)僅屬于一項(xiàng)隱含權(quán)利, 是一種從其他條文中推導(dǎo)得出的權(quán)利[6]。我國《憲法》中有可能作為健康權(quán)依據(jù)的條款有：(1)第三十三條第三款：“國家尊重和保障人權(quán)?！?2)第二十一條：“國家發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)，發(fā)展現(xiàn)代醫(yī)藥和我國傳統(tǒng)醫(yī)藥，鼓勵和支持農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、國家企業(yè)事業(yè)組織和街道組織舉辦各種醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施，開展群眾性的衛(wèi)生活動，保護(hù)人民健康。國家發(fā)展體育事業(yè)，開展群眾性的體育活動，增強(qiáng)人民體質(zhì)?！?3)第二十六條第一款：“國家保護(hù)和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害?！?4)第三十六條第三款：“國家保護(hù)正常的宗教活動。任何人不得利用宗教進(jìn)行破壞社會秩序、損害公民身體健康、妨礙國家教育制度的活動。”(5)第四十五條第一款：“中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會救濟(jì)和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)?！庇纱丝梢缘贸?，健康權(quán)在我國憲法上的依據(jù)及其規(guī)范內(nèi)涵：第一，公民健康不受侵犯；第二，公民在患病時有權(quán)從國家和社會獲得醫(yī)療照護(hù)、物質(zhì)給付和其他服務(wù)；第三，國家應(yīng)發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)、體育事業(yè)，保護(hù)生活和生態(tài)環(huán)境，從而保護(hù)和促進(jìn)公民健康[5]。

其次，憲法實(shí)踐也是判定健康權(quán)是公民基本權(quán)利的標(biāo)準(zhǔn)?！俺藨椃ㄎ谋疽酝?，憲法實(shí)踐特別是司法實(shí)踐也是判斷一項(xiàng)權(quán)利是不是基本權(quán)利的重要標(biāo)準(zhǔn)?！盵5]筆者認(rèn)為，《醫(yī)促法》頒布實(shí)施的重大意義在于，首次根據(jù)憲法提出了受到國家和社會尊重并保護(hù)的公民健康權(quán)?！夺t(yī)促法》是我國衛(wèi)生健康領(lǐng)域內(nèi)的第一部基礎(chǔ)性、綜合性的法律。該法第一條就規(guī)定“根據(jù)憲法，制定本法?！钡谒臈l規(guī)定“國家和社會尊重、保護(hù)公民的健康權(quán)?！?/p>

需要強(qiáng)調(diào)的是，與消極健康權(quán)不同，作為基本權(quán)利的健康權(quán)是積極權(quán)利。所謂積極健康權(quán)，是指公民請求國家維護(hù)其健康狀態(tài)的權(quán)利。根據(jù)《醫(yī)促法》，國家實(shí)施健康中國戰(zhàn)略，通過普及健康生活、優(yōu)化健康服務(wù)、完善健康保障、建設(shè)健康環(huán)境、發(fā)展健康產(chǎn)業(yè)，來提升公民全生命周期健康水平。公民這些積極健康權(quán)至少包括基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)獲取權(quán)、突發(fā)事件的緊急醫(yī)療救治權(quán)、健康教育獲得權(quán)、基本醫(yī)療保險參加權(quán)、醫(yī)療救助權(quán)等。

另外，國家起草、制定和修訂《疫苗管理法》《藥品管理法》，是履行健康權(quán)的制度保障義務(wù)。在公共衛(wèi)生領(lǐng)域，我國制定了《傳染病防治法》《精神衛(wèi)生法》《職業(yè)病防治法》《母嬰保健法》《食品安全法》《進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法》《紅十字會法》《獻(xiàn)血法》《人口與計(jì)劃生育法》9部法律，構(gòu)成比較完整的公共衛(wèi)生法律體系，國家為全體公民提供完整的公共衛(wèi)生制度保障。

2 我國國民健康權(quán)法定化的倫理基礎(chǔ)

2.1 健康權(quán)是人的一項(xiàng)自然權(quán)利

健康為什么應(yīng)該成為一種權(quán)利，抑或健康權(quán)的道德正當(dāng)性何在？“通常的研究認(rèn)為，健康權(quán)觀念的產(chǎn)生與啟蒙運(yùn)動有著密不可分的聯(lián)系，啟蒙運(yùn)動對自然權(quán)利的主張為健康權(quán)奠定了必要的觀念基礎(chǔ)?！盵7]而人的自然權(quán)利是被“自然法”賦予的。何謂自然法？霍布斯[8]答道：“自然法的定義是正確理性的指令?！备鶕?jù)霍布斯對于所謂“正確的理性”的進(jìn)一步解釋，所謂正確理性，就是對于人的行為本性的正確的理性思考，所謂正確理性的指令，就是符合人的本性的、正確的、優(yōu)良的行為準(zhǔn)則[9]?？梢?，自然權(quán)利就是被正確的理性指令賦予的權(quán)利，就是被符合人的本性的、正確的、優(yōu)良的行為準(zhǔn)則所賦予的權(quán)利，一句話，自然權(quán)利就是理應(yīng)擁有的權(quán)利，就是尚未被社會承認(rèn)和賦予卻應(yīng)該被社會承認(rèn)和賦予的權(quán)利。

健康對于人類的重要性不言而喻，當(dāng)然是人的自然權(quán)利，即使尚未法定化，也應(yīng)該被法定化?！吨袊】凳聵I(yè)的發(fā)展與人權(quán)進(jìn)步》白皮書認(rèn)為：“健康是人類生存和社會發(fā)展的基本條件?！薄丁敖】抵袊?030”規(guī)劃綱要》指出：“健康是促進(jìn)人的全面發(fā)展的必然要求，是經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的基礎(chǔ)條件。實(shí)現(xiàn)國民健康長壽，是國家富強(qiáng)、民族振興的重要標(biāo)志，也是全國各族人民的共同愿望?！?基于上述對于健康的基本認(rèn)識，在我國，健康權(quán)當(dāng)然是一種自然權(quán)利，是公民理應(yīng)擁有的權(quán)利，我國當(dāng)然應(yīng)該確定健康權(quán)的法定地位。

2.2 健康權(quán)是一項(xiàng)人權(quán)

健康作為一項(xiàng)人權(quán)被提出來是二戰(zhàn)以后的事情。所謂人權(quán)，是指“人作為構(gòu)成社會之自律性質(zhì)的個人，為確保其自由與生存，維護(hù)其尊嚴(yán)性，因而作為前提而得到承認(rèn)的、人為此當(dāng)然所固有的一定必要之權(quán)利”[10]。二戰(zhàn)后，在聯(lián)合國和世界衛(wèi)生組織的推動下，一整套以聯(lián)合國公約為基礎(chǔ)的健康權(quán)規(guī)范體系逐步建立起來。依據(jù)1945年的《聯(lián)合國憲章》第五十五條第二款規(guī)定，聯(lián)合國應(yīng)促進(jìn)國際間經(jīng)濟(jì)、社會、健康及有關(guān)問題之解決。為此，聯(lián)合國成立世界衛(wèi)生組織，《世界衛(wèi)生組織組織法》對健康進(jìn)行了著名的定義并一直延續(xù)至今，并且首次明確提出：“享受最高而能獲致之健康標(biāo)準(zhǔn)，為人人基本權(quán)利之一。不因種族、宗教、政治信仰、經(jīng)濟(jì)或社會情境各異，而分軒輊?！盵11]當(dāng)然，這只是世界衛(wèi)生組織的工作目標(biāo)和愿景，但在國際上具有極強(qiáng)的道德感召力。1948 年聯(lián)合國通過的《世界人權(quán)宣言》(以下簡稱《宣言》)真正為健康權(quán)奠定了國際法的框架基礎(chǔ)，《宣言》第二十五條第一款規(guī)定：“人人有權(quán)享受為維持他本人和家屬的健康和福利所需的生活水準(zhǔn)，包括食物、衣著、住房、醫(yī)療和必要的社會服務(wù)?！盵12]《宣言》再次肯定了健康權(quán)的價值，推動了很多價值觀念和規(guī)范的產(chǎn)生，得到了大多數(shù)不同政治社會的承認(rèn)。1966 年，聯(lián)合國《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》(以下簡稱《經(jīng)社文權(quán)利公約》)第十二條規(guī)定[13]，人人有權(quán)享受可能達(dá)到之最高標(biāo)準(zhǔn)之身體與精神健康，并列舉了締約國為實(shí)現(xiàn)該權(quán)利應(yīng)采取的四個步驟。這是健康權(quán)第一次以國際公約的形式出現(xiàn)在條約之中，對締約國具有法律約束力，其他公約中的健康權(quán)條款基本上是對該條款的展開和適用，因而《經(jīng)社文權(quán)利公約》第十二條規(guī)定被視為健康權(quán)的核心條款。

健康權(quán)為什么成為一項(xiàng)人權(quán)，抑或健康人權(quán)的倫理基礎(chǔ)何在？當(dāng)然，“我們并不是因針對健康而要求人權(quán)，而是對過一種有尊嚴(yán)的生活，過一種稱得上是人的生活，一種沒有人權(quán)就不可能享有的生活所需要的那些事物擁有人權(quán)。”[14]人權(quán)公約的起草者將人權(quán)建立在“人的固有尊嚴(yán)”之上。所謂人的尊嚴(yán)，“是由于每個個人的內(nèi)在價值所獲致的高貴與莊嚴(yán)，它也是社會上每一個人都具有的一種光榮或榮耀；人的尊嚴(yán)由個人自身加以認(rèn)同，也需要社會或國家加以認(rèn)可和保障?！盵15]《宣言》在其序言的起始就指出：“對人類家庭所有成員的固有尊嚴(yán)及其平等的和不移的權(quán)利的承認(rèn)，乃是世界自由、正義與和平的基礎(chǔ)?！盵12]《經(jīng)社文權(quán)利公約》在重申這一原則的基礎(chǔ)上進(jìn)一步確認(rèn)，經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利“源天賦人格尊嚴(yán)”[13]。2000 年，人權(quán)委員會通過關(guān)于健康權(quán)的一份決議，不僅重申了人人享有能達(dá)到的最高體質(zhì)和心理健康是一項(xiàng)基本人權(quán)，而且明確指出健康權(quán)的基礎(chǔ)來自于“人身的固有尊嚴(yán)”[16]?？梢?，人權(quán)來自對于人的固有尊嚴(yán)的承認(rèn)，而健康權(quán)是一項(xiàng)重要人權(quán)，健康權(quán)體現(xiàn)著一個人的固有尊嚴(yán)。

我國是聯(lián)合國的發(fā)起國、創(chuàng)始國和安理會的常任理事國，參與起草《宣言》，于1997年10月正式簽署《經(jīng)社文權(quán)利公約》，并于2001年2月批準(zhǔn)這個公約，承認(rèn)公民健康權(quán)，并履行公約義務(wù)。2017年發(fā)布的《中國健康事業(yè)的發(fā)展與人權(quán)進(jìn)步》白皮書明確指出：“健康權(quán)是一項(xiàng)包容廣泛的基本人權(quán)，是人類有尊嚴(yán)地生活的基本保證，人人有權(quán)享有公平可及的最高健康標(biāo)準(zhǔn)?！币虼耍】禉?quán)法定化，有利于國家推進(jìn)健康中國建設(shè)、深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革、發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生與健康事業(yè)，是我國保障健康人權(quán)的重要舉措。

2.3 健康權(quán)是健康倫理的核心內(nèi)容

20世紀(jì)80年代，學(xué)界提出“健康道德”[17]新概念，試圖構(gòu)建健康倫理學(xué)。所謂健康道德，是“調(diào)整人與人、人與自然、人與環(huán)境以及人與社會之間的關(guān)系，使之適應(yīng)人類健康需要的行為準(zhǔn)則和規(guī)范的總和”[18]。健康倫理學(xué)就是“研究在創(chuàng)造健康社會，維護(hù)健康群體方面的社會道德關(guān)系、道德責(zé)任和道德規(guī)范的一門科學(xué)”[19]?？梢?，健康倫理學(xué)以健康道德為研究對象，研究健康的道德價值、健康道德關(guān)系、健康道德原則、健康道德責(zé)任等健康道德問題，健康道德要求“以人的健康為中心”，遵循“人人為健康，健康為人人”[20]的道德原則。然而，由于我國當(dāng)時缺乏從社會全局和國家層面發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生和健康事業(yè)的體制機(jī)制，難以真正實(shí)現(xiàn)“以健康為中心”，而不斷深化的醫(yī)學(xué)科學(xué)專業(yè)化、醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)化和部門化必然導(dǎo)致“以疾病為中心”和“以醫(yī)療為中心”，健康道德建設(shè)日漸式微，健康倫理學(xué)的發(fā)展并不理想。

近年來，我國在“以人民為中心，為人民健康服務(wù)”的發(fā)展理念和價值取向下，提出“健康中國”國家戰(zhàn)略，健康倫理得以復(fù)興。“健康護(hù)小康，小康看健康”，“沒有全民健康，就沒有全面小康”，人們已經(jīng)形成了國民健康的道德價值共識：健康是促進(jìn)人的全面發(fā)展的必然要求，是經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的基礎(chǔ)條件。實(shí)現(xiàn)國民健康長壽，是國家富強(qiáng)、民族振興的重要標(biāo)志，也是全國各族人民的共同愿望?！叭巳藶榻】?，健康為人人”的道德原則在新時代的表現(xiàn)如下：第一，國家負(fù)有維護(hù)人民健康的道德責(zé)任。推進(jìn)健康中國建設(shè)，是黨和政府對人民的鄭重承諾，也是我國積極參與全球健康治理、履行我國對聯(lián)合國“2030可持續(xù)發(fā)展議程”承諾的重要舉措。第二，“將健康融入所有政策”體現(xiàn)的是各級政府和政府各部門的健康道德責(zé)任。“健康融入所有政策”(health in all policies)是世界衛(wèi)生組織大力倡導(dǎo)的健康實(shí)施策略[21]，引入我國，已經(jīng)成為新時期衛(wèi)生與健康工作方針的重要內(nèi)容。第三，健康倫理在明確公民是自己健康的第一責(zé)任人的同時，還要求應(yīng)當(dāng)尊重他人的健康權(quán)利和利益，不得損害他人健康，即公民對他人的健康負(fù)有道德責(zé)任，《醫(yī)促法》對此進(jìn)行了規(guī)定。綜上，從對于國家、各級政府和政府各部門對于公民的健康責(zé)任，以及公民對于他人的健康道德責(zé)任來看，國民的健康權(quán)顯然是新時代健康倫理的核心內(nèi)容。

3 尊重、保護(hù)和實(shí)現(xiàn)健康權(quán)應(yīng)該注意的幾個問題

3.1 應(yīng)該厘清健康權(quán)的內(nèi)涵和邊界

健康權(quán)的客體是健康，討論健康權(quán)，當(dāng)然首先應(yīng)該厘清“健康”概念。眾所周知，最為權(quán)威的健康概念當(dāng)屬1948年《世界衛(wèi)生組織組織法》的定義，即“健康不僅為疾病或羸弱之消除，而系體格，精神與社會之完全健康狀態(tài)”[11]。該定義包括身體健康、心理健康和社會適應(yīng)良好三個方面。近年來，學(xué)界又提出“道德健康”概念，認(rèn)為健康包括以上四個方面。所謂道德健康，是指“健康者不以損害他人利益來滿足自己的需要，具有辨別真與偽、善與惡、美與丑等是非觀念，能按照社會行為的規(guī)范準(zhǔn)則來約束自己及支配自己的思想和行為”[22]。但有人經(jīng)過研究發(fā)現(xiàn)，國內(nèi)很多文獻(xiàn)中提到所謂 21 世紀(jì)的健康新概念——“道德健康”系借世界衛(wèi)生組織之名臆造的一個概念，其后因不經(jīng)考證的互相引用導(dǎo)致以訛傳訛的結(jié)果[23]。當(dāng)然，該學(xué)者也認(rèn)為道德健康概念的提出具有一定程度的合理性，但必須對它正本清源，去除關(guān)于它出身的臆造和訛傳。

筆者基本認(rèn)同該觀點(diǎn)。而且認(rèn)為，從“德性疾病”看，它的對立面——道德健康(德性健康)是確實(shí)成立的[24]。一個人罹患“德性疾病”，是在系列行為中存在道德問題和缺陷。這種“德性疾病”表現(xiàn)在：一方面，行為者明知自己的行為存在道德缺陷而仍時常為之；另一方面，行為者每當(dāng)做了不道德之事而一直不覺，或認(rèn)為并非存在道德缺陷。前者屬“明知故犯”，道德惡意大，后者屬“不覺異化”，病情更重。“德性疾病”之所以稱之為“疾病”，是因?yàn)橐环矫孢@些不道德的行為對他人、對社會有害；另一方面，更值得注意的是，這些行為會導(dǎo)致行為者精神緊張、恐懼、焦慮、內(nèi)疚等不良心態(tài)，從而影響其本人的健康。

盡管我們可以在世界衛(wèi)生組織三方面健康的基礎(chǔ)上，從四個方面考慮健康概念，但法定的健康權(quán)的邊界卻爭議不斷。如上所述，民法(人格法)上的健康權(quán)，屬于消極權(quán)利，有人認(rèn)為只能是生理健康，作為健康權(quán)客體的健康，是指維持人體生命活動的完善發(fā)揮[25]。之所以如此，是因?yàn)樾睦斫】岛茈y用民法保護(hù)?！睹穹ǖ洹反蚱七@一傳統(tǒng)觀念，規(guī)定“自然人的身心健康受法律保護(hù)”，確認(rèn)心理健康也是健康權(quán)維護(hù)的重要內(nèi)容，對侵害心理健康造成損害的，可以適用人格權(quán)請求權(quán)和侵權(quán)請求權(quán)的方法予以保護(hù)，通過醫(yī)療等手段恢復(fù)被侵權(quán)人的心理健康。

憲法和衛(wèi)生健康行政法上的健康權(quán)，大多屬于積極權(quán)利。筆者認(rèn)為，由于積極健康權(quán)不僅包括能夠?qū)崿F(xiàn)的健康權(quán)，國家應(yīng)該提供有關(guān)保障，而且還包括盡管尚不能實(shí)現(xiàn)，但應(yīng)該通過不斷努力而實(shí)現(xiàn)的健康權(quán)，即那些具有“理想性”的健康權(quán)。所以，尊重國際法規(guī)定，健康權(quán)“最準(zhǔn)確的表述，必須理解為‘人人實(shí)現(xiàn)最高可達(dá)到的健康水準(zhǔn)而享有各種必要的設(shè)施、商品、服務(wù)和條件的權(quán)利’”[26]。我國《醫(yī)促法》一方面規(guī)定醫(yī)療衛(wèi)生部門通過提供疾病的預(yù)防、診斷、治療、護(hù)理和康復(fù)等，保護(hù)和實(shí)現(xiàn)公民獲得基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)的權(quán)利。另一方面規(guī)定國家、各級人民政府以及醫(yī)療衛(wèi)生、教育、體育等部門通過各種健康促進(jìn)措施增進(jìn)國民健康，尊重和保障健康權(quán)。這些健康權(quán)不僅包括身心健康，而且還應(yīng)該包括良好的社會適應(yīng)，當(dāng)然也包括道德健康。

3.2 應(yīng)該認(rèn)清健康權(quán)法定化的價值和意義

一方面，消極權(quán)利需要國家尊重和保護(hù)?！夺t(yī)促法》也規(guī)定，公民應(yīng)當(dāng)尊重他人的健康權(quán)利和利益，不得損害他人健康。作為消極權(quán)利的健康權(quán)法定化，有利于公民當(dāng)自己的健康權(quán)受到侵害時，依法通過司法等途徑尋求救濟(jì)。第一，《民法典》在“人格權(quán)編”關(guān)于“健康權(quán)”(針對一般的義務(wù)人)和“法定救治義務(wù)”“人體捐獻(xiàn)”“禁止人體買賣”“人體臨床試驗(yàn)”“從事人體基因、人體胚胎等有關(guān)的醫(yī)學(xué)和科研活動時的義務(wù)”(針對某些特定的義務(wù)人)等規(guī)定，成為自然人通過民事訴訟等途徑維護(hù)其健康權(quán)的法律依據(jù)。第二，《民法典》在“侵權(quán)責(zé)任編”關(guān)于“醫(yī)療侵權(quán)責(zé)任”的有關(guān)規(guī)定，成為患者(或其家屬)向就診的醫(yī)療機(jī)構(gòu)(特定義務(wù)人)主張健康權(quán)損害賠償責(zé)任的法律依據(jù)，雙方當(dāng)事人可以就賠償數(shù)額和支付方式協(xié)商，就賠償數(shù)額協(xié)商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況確定賠償數(shù)額。第三，國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員行使職權(quán)，有《國家賠償法》規(guī)定的侵犯公民健康權(quán)的情形，造成損害的，受害人依法取得國家賠償?shù)臋?quán)利，包括行政賠償和刑事賠償兩種情形。

另一方面，積極權(quán)利需要國家保障和實(shí)現(xiàn)。作為積極權(quán)利的健康權(quán)法定化，尤其是《醫(yī)促法》的頒布實(shí)施，對于深化我國醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革和衛(wèi)生與健康事業(yè)發(fā)展將起到規(guī)范、整合與引領(lǐng)作用，是實(shí)施健康中國戰(zhàn)略的堅(jiān)實(shí)法律保障[27]。自1978年的《阿拉木圖宣言》之后，我國就開始著手制定一部衛(wèi)生基礎(chǔ)性法律。2013年，有關(guān)部門將其列入立法規(guī)劃中的一類項(xiàng)目，名稱為“基本醫(yī)療衛(wèi)生法”。2014年之后，隨著全面推進(jìn)“法治中國”和“健康中國”，尤其是2016年召開全國衛(wèi)生與健康大會和《“健康中國2030”規(guī)劃綱要》的公布，我國將國民健康置于前所未有的歷史高度?；谛聲r代“健康中國戰(zhàn)略”背景，立法名稱遂由“基本醫(yī)療衛(wèi)生法”修改為當(dāng)前的“基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法”[28]。有人認(rèn)為“醫(yī)療衛(wèi)生”本身就是保護(hù)、促進(jìn)健康的含義，把它和“健康促進(jìn)”并列在名稱里有同義反復(fù)的問題[29]。但筆者認(rèn)為，從“基本醫(yī)療衛(wèi)生”到“基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)”，具有重要的倫理意義，體現(xiàn)了“健康中國”國家戰(zhàn)略具有的倫理意蘊(yùn)[30]。表現(xiàn)在：第一，相對于“醫(yī)療衛(wèi)生”，“健康”更具終極道德價值，我們不能為了醫(yī)學(xué)本身而發(fā)展醫(yī)學(xué)科技、不能為了醫(yī)療衛(wèi)生本身而發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)，發(fā)展醫(yī)學(xué)科技和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的目的應(yīng)該是為了國民的健康。第二，健康權(quán)的實(shí)現(xiàn)不僅需要基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)，還需要健康教育、全民健身、公共場所衛(wèi)生管理、食品飲用水安全監(jiān)督管理、愛國衛(wèi)生運(yùn)動等健康促進(jìn)措施，不僅需要醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)主力軍，還需要各級政府、各個部門和行業(yè)乃至整個國家和全社會的共同努力。第三，健康權(quán)的法定化有利于國民的健康公平?！霸?0世紀(jì)80年代以后新自由主義大行其道、各國醫(yī)療衛(wèi)生體制紛紛向私有化、市場化轉(zhuǎn)型從而導(dǎo)致健康不公平日益加劇的背景下，健康權(quán)在許多人看來就成了抵抗這一變局的一面旗幟。”[7]《醫(yī)促法》明確規(guī)定“國家和社會尊重、保護(hù)公民的健康權(quán)?！闭诨踞t(yī)療衛(wèi)生的制度制定、規(guī)劃安排、經(jīng)費(fèi)籌措、服務(wù)提供、綜合監(jiān)管中都承擔(dān)主要義務(wù)，這非常有利于維護(hù)基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)的公益性，促進(jìn)健康公平。

3.3 應(yīng)該注意各權(quán)利之間的互動

一方面，生命倫理與醫(yī)學(xué)法律之間關(guān)系緊密是當(dāng)代衛(wèi)生和健康領(lǐng)域中的突出現(xiàn)象。例如，人們既要加強(qiáng)對醫(yī)學(xué)倫理的法制(治)保障[31]，又可以對醫(yī)學(xué)法律進(jìn)行倫理審視[32]。這就提示我們：尊重、保護(hù)和實(shí)現(xiàn)健康權(quán)應(yīng)該注意法定權(quán)利和道德權(quán)利之間的互動。法定權(quán)利是由法律、政策等所承認(rèn)、賦予和保障的，憲法、民法和衛(wèi)生健康行政法等確定的健康權(quán)將是法定健康權(quán)的主要形式。相對于法定權(quán)利，道德權(quán)利包括實(shí)然權(quán)利和應(yīng)然權(quán)利：前者是由客觀存在的道德規(guī)范所承認(rèn)、賦予和保障的權(quán)利(當(dāng)然，法定權(quán)利也是實(shí)然權(quán)利)；后者又稱“自然權(quán)利”“應(yīng)有權(quán)利”，是指人們應(yīng)該享有而實(shí)際上尚未享有的權(quán)利。如上所述，應(yīng)然權(quán)利是被正確的理性指令賦予的，是被符合人的本性的、正確的、優(yōu)良的行為原則賦予的，必定是合理的和公正的。

這樣，法定權(quán)利和道德權(quán)利之間的互動就表現(xiàn)在如下三個方面：第一，隨著社會的發(fā)展和進(jìn)步，應(yīng)然的健康權(quán)不斷地被道德、政策、法律所承認(rèn)、賦予和保障，而變成實(shí)然的健康權(quán)，社會應(yīng)該以應(yīng)然健康權(quán)利為標(biāo)準(zhǔn)，來制定或認(rèn)可實(shí)然的健康權(quán)，從而最終使實(shí)然權(quán)利與應(yīng)然權(quán)利重合一致，遵循“應(yīng)然的健康權(quán)→實(shí)然的健康的道德權(quán)→健康的法定權(quán)利”之規(guī)律。第二，在尊重、保護(hù)和實(shí)現(xiàn)法定健康權(quán)和實(shí)然道德權(quán)利的過程中，不斷發(fā)現(xiàn)和認(rèn)識新的應(yīng)然健康權(quán)。第三，注重對法定健康權(quán)的倫理審視，注意對于實(shí)然的健康道德權(quán)利的倫理論證，以應(yīng)然的健康權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，評價實(shí)然的健康權(quán)，為其合理性進(jìn)行辯護(hù)。

另一方面，“健康權(quán)是一種復(fù)合權(quán)利，既是一種防御他人不法侵害的消極權(quán)利，也是一種請求國家提供幫助的積極權(quán)利，成為消極權(quán)利與積極權(quán)利共同作用的場域，需要私法規(guī)范和公法規(guī)范來共同規(guī)范構(gòu)造?！盵2]盡管在《憲法》《醫(yī)促法》等公法規(guī)定的是公民的積極健康權(quán)，是基本權(quán)利或健康人權(quán)，在《民法典》等私法中規(guī)定的是自然人的消極健康權(quán)，是人格權(quán)，但“公法中對于人權(quán)的保障，正是私法中人格權(quán)發(fā)展的基礎(chǔ)。公法中的人權(quán)，通過人格權(quán)在私法關(guān)系中得到了體現(xiàn)”[33]。這就提示我們：尊重、保護(hù)和實(shí)現(xiàn)健康權(quán)應(yīng)該注意公法與私法之間以及積極權(quán)利與消極權(quán)利之間的互動。第一，健康權(quán)最初完全是一種消極權(quán)利和自由權(quán)，但隨著社會的發(fā)展，人們已經(jīng)認(rèn)識到僅僅依靠私法已經(jīng)無法有效實(shí)現(xiàn)自己的健康權(quán)，要求國家主動作為，把健康治理作為國家治理的重要內(nèi)容，通過公法來保障個人的健康權(quán)，消極健康權(quán)和自由權(quán)變?yōu)榉e極權(quán)利和社會權(quán)利。例如，醫(yī)療服務(wù)屬于典型的私人產(chǎn)品，邏輯上應(yīng)由市場來提供，由患者自由選擇。但社會權(quán)思想興起，人們普遍認(rèn)為國家應(yīng)對公民生存盡積極義務(wù)。因此，基本醫(yī)療服務(wù)應(yīng)該擬制為公共產(chǎn)品[2]?！夺t(yī)促法》規(guī)定，公民依法享有從國家和社會獲得基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)的權(quán)利?；踞t(yī)療衛(wèi)生服務(wù)包括基本公共衛(wèi)生服務(wù)和基本醫(yī)療服務(wù)。尤其是基本公共衛(wèi)生服務(wù)由國家免費(fèi)提供。國家建立基本醫(yī)療衛(wèi)生制度，建立健全醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)體系和基本醫(yī)療保障制度等，保護(hù)和實(shí)現(xiàn)公民獲得基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)的權(quán)利。第二，在積極健康權(quán)不斷發(fā)展的過程中，也逐漸衍生出了消極權(quán)利的色彩，將公民的自主選擇權(quán)作為積極健康權(quán)的前提和根基?！夺t(yī)促法》中關(guān)于“公民接受醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)，對病情、診療方案、醫(yī)療風(fēng)險、醫(yī)療費(fèi)用等事項(xiàng)依法享有‘知情同意’的權(quán)利”的規(guī)定就是體現(xiàn)。另外，盡管基本醫(yī)療服務(wù)擬制為公共產(chǎn)品，主要由政府舉辦的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)提供，這種積極健康權(quán)受到侵害，患者可以依據(jù)《民法典》關(guān)于“醫(yī)療侵權(quán)責(zé)任”的規(guī)定依法追究其民事責(zé)任。