淺析智能投資顧問的法律問題及其監(jiān)管

孫寒

摘 要：智能投資顧問以人工智能和大數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)技術(shù)，以市場為分析對象，為客戶提供投資顧問功能。在新技術(shù)展現(xiàn)強大功能性的同時，暴露出來的監(jiān)管問題不容忽略。從智能投資顧問發(fā)展現(xiàn)狀入手，研究目前智能投資顧問存在的法律監(jiān)管問題，提出智能投資顧問的監(jiān)管建議。

關(guān)鍵詞：智能投資顧問;風險;法律;監(jiān)管

文章編號：1004-7026（2019）24-0015-02 ? ? ? ? 中國圖書分類號：F323 ? ? ? ?文獻標志碼：A

智能投資顧問的產(chǎn)生，最初源于美國市場興起的“機器人理財”概念。這一概念出現(xiàn)以后，在短時間內(nèi)得到主流市場認可，而后在全世界范圍傳播。中國智能投資顧問的發(fā)展基本處于“初生”階段，除部分作為宣傳手段外，無論從現(xiàn)實還是法律合規(guī)角度來看，對投資者和經(jīng)營者而言，其余智能投資顧問平臺都存在一定的潛在風險。

1 ?智能投資顧問的概念及現(xiàn)狀

智能投資顧問（robo-advisor或robo-advice），又稱自動化交易平臺（Automated investment platforms）、自動化交易工具（Automated Investment Tools）等。其本質(zhì)是將人工智能和大數(shù)據(jù)等現(xiàn)代信息技術(shù)運用到投資咨詢和投資顧問領(lǐng)域。智能投資顧問是以金融大數(shù)據(jù)為基準，運用人工智能計算的處理方法，以量化的統(tǒng)計、分析模式，向客戶反饋當前市場投資方向?qū)嶋H情況的一種方式。智能投資顧問的作用是向客戶提供出有針對性的投資建議，或打包基金產(chǎn)品為客戶提供選擇[1]。

目前投資建議一般被分為兩類：一是根據(jù)投資者個人偏好，通過計算得出的個人建議;二是不對特定個體進行分析的一般性建議。2015年5月8日，美國將智能投資顧問作為一種自動化投資工具向投資者宣布，投資者通過點擊移動設(shè)備和電腦便能進行一系列投資操作，其要表達的核心功能是一種廣泛的“自動化”。但智能投資顧問不僅具有資產(chǎn)自動配置和資產(chǎn)賬戶管理的功能，同時也具備了提供投資建議的文字解釋功能[2]。

我國當下有兩種智能投資顧問平臺已經(jīng)或?qū)⒁_推出[3]。一是以獨立第三方智能投資平臺為主的類型，其特點是可以根據(jù)客戶實際情況和偏好等，為客戶定制投資建議，例如藍海智都、聚才加、易信（Mimi RA）等。二是基于大數(shù)據(jù)和人工智能技術(shù)，為客戶進行投資分析的分析類，例如雙贏、智能理財、百度股市等。無論哪一類，都存在著共同的法律問題。

考慮到合規(guī)性，我國智能投資經(jīng)營者的實際經(jīng)營范圍極為有限。要么等待政策出臺而不進入實踐階段，要么違反現(xiàn)行法律法規(guī)進行操作。智能服務(wù)的適度性、透明性、完整性義務(wù)不符合或難以滿足法律要求，整體服務(wù)水平良莠不齊[4]。

2 ?智能投資顧問相關(guān)法律問題

智能投資顧問的本質(zhì)與傳統(tǒng)投資咨詢或投資顧問相同。它的出現(xiàn)并沒有推翻或顛覆現(xiàn)有的投資顧問整體體系，只是對業(yè)務(wù)技術(shù)及業(yè)務(wù)模式進行了改變，加入了智能技術(shù)。因此，研討其法律問題，依然需要從傳統(tǒng)的投資顧問方面出發(fā)。

2.1 ?監(jiān)管法律和制度保障問題

智能投資業(yè)務(wù)涉及的范圍領(lǐng)域與傳統(tǒng)投資顧問大同小異，其中也分為數(shù)個不同的分域。不同業(yè)務(wù)的監(jiān)管，亦有著不同的法律法規(guī)。例如《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》（1997年）和《證券投資顧問暫行規(guī)定》（2011年）適用于投資咨詢以及投資顧問業(yè)務(wù);《網(wǎng)上證券委托管理暫行辦法》（2000年）和《證券投資基金銷售管理辦法》（2013年）適用于證券委托交易。迄今為止，沒有任何一個成型法規(guī)可以專門規(guī)制智能投資顧問業(yè)務(wù)，市場準入、信息安全、產(chǎn)品備案審核、市場監(jiān)管等方面存在欠缺。智能投資顧問法律規(guī)制的邊界問題，也是由于相關(guān)法律法規(guī)太過于分散且滯后導致的。在這樣的法律環(huán)境下，當前出現(xiàn)的智能投資顧問平臺更容易出現(xiàn)違規(guī)、違法或超越營業(yè)范疇的行為，例如“虛假宣傳”“違規(guī)銷售基金產(chǎn)品”等。

2.2 ?開展智能投資顧問業(yè)務(wù)的資格問題

從歷史發(fā)展過程來看，無論什么領(lǐng)域，如果其有法可依但現(xiàn)行法律過于滯后，那么在新法出現(xiàn)之前，實際操作依然需要受到現(xiàn)行制度約束[5]。智能投資顧問亦受限于傳統(tǒng)法律顧問相關(guān)法律規(guī)制的制約。《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》中規(guī)定了從事投資顧問業(yè)務(wù)的身份資格問題，“必須依照本辦法的規(guī)定，取得中國證監(jiān)會的業(yè)務(wù)許可，未經(jīng)中國證監(jiān)會許可，任何機構(gòu)和個人均不得從事本辦法第二條所列各種形式證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)”。也就是說，在開展業(yè)務(wù)之前，必須取得相關(guān)“許可證”。此外，《證券投資顧問業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》中明確規(guī)定，“證券投資顧問業(yè)務(wù)，是證券投資咨詢業(yè)務(wù)的一種基本形式”。證券投資顧問業(yè)務(wù)為客戶提供證券及證券相關(guān)產(chǎn)品的投資咨詢服務(wù)，協(xié)助客戶進行投資決策，直接或間接獲得經(jīng)濟效益。智能投資顧問基本滿足定義條件，但真正得到官方授權(quán)的智能投資顧問業(yè)務(wù)所占比例非常小，未授權(quán)產(chǎn)品即存在違規(guī)風險。

2.3 ?責任主體認定問題

《證券投資顧問業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》中規(guī)定了責任主體認定方式，提供投資顧問服務(wù)需要具有資格并在證券業(yè)協(xié)會進行注冊登記。在實際操作中，由于智能投資顧問主體的虛擬特性（非自然人），根據(jù)目前AI技術(shù)軟件系統(tǒng)掌控權(quán)無法透明化，基本得不到權(quán)威認證。開發(fā)商不清楚大數(shù)據(jù)生成智能投資顧問系統(tǒng)投資方案背后的邏輯，這就存在相當大的信任危機及法律風險。因此，實際操作中智能投資顧問糾紛的責任主體仍需進一步研究。

3 ?對智能投資顧問的監(jiān)管

智能投資顧問要蓬勃健康發(fā)展，必須在創(chuàng)新與監(jiān)管之間取得平衡。要注意控制金融穩(wěn)定和秩序，在鼓勵創(chuàng)新之余，不能忽略防范和化解風險。金融服務(wù)實體經(jīng)濟發(fā)展的核心，離不開保護投資者的合法權(quán)益[6]，就此提出以下4點建議。