論我國保安處分制度的構(gòu)建

王怡朦

沈陽師范大學(xué)，遼寧 沈陽 110000

一、保安處分概述

(一)保安處分的基本含義

保安處分，起源于十九世紀(jì)末的歐洲，是一個刑法學(xué)上的理論概念，由刑事實證法學(xué)派學(xué)者提出，用來補(bǔ)充亦或是替代傳統(tǒng)刑罰的一種新的防控犯罪的手段。目前在我國刑法學(xué)界，關(guān)于保安處分概念表述的方式各異，但是在學(xué)者們觀點的基礎(chǔ)上，我們大概可以這樣理解：即保安處分是指因特定的行為人具有社會危險性，而由國家司法機(jī)關(guān)對其采取的旨在打消行為人再犯或者將犯的念頭，達(dá)到維護(hù)法秩序和保安社會的目的以矯正、禁戒、強(qiáng)制醫(yī)療、教育感化為主要手段的替代或者補(bǔ)充刑罰的社會防衛(wèi)措施的總稱。

(二)保安處分的基本特征

保安處分因其不同于傳統(tǒng)的刑罰，具有以下幾個特征：

1.保安處分以行為人的人身危險性為前提。人身危險性，是指由行為人自身情況所決定的再次犯罪的可能性，此處是指行為人再犯與初犯的可能性。對行為人適用保安處分，并不一定需要行為人的行為符合刑法上的犯罪構(gòu)成要件，不需要存在客觀的犯罪事實，只需要行為人具有一定的人身危險性，可以不必構(gòu)成犯罪，但是潛在上可能犯罪，或者受到過刑罰的懲罰但仍然不能排除其再犯，這樣的情況下，就可對其實施保安處分。

2.保安處分以特殊預(yù)防為目的。保安處分是通過非刑罰的方式對于實施了特定犯罪行為而不具有刑事責(zé)任能力的人或者具有潛在人身危險性的人加以束縛，以達(dá)到保安社會之目的。區(qū)別于刑罰的一般預(yù)防和特殊預(yù)防，也有別于傳統(tǒng)刑罰的報應(yīng)論，保安處分是在做一個事前的預(yù)防，是積極主動的消除或者削弱犯罪人的人身危險性，從本質(zhì)上來講，起到一種特殊的社會防衛(wèi)目的。

3.保安處分的適用對象為符合特定條件的人。

二、保安處分的性質(zhì)

(一)保安處分與刑罰的關(guān)系

保安處分是一種替代或者補(bǔ)充刑罰的制度，如果按照德國刑法學(xué)家李斯特以及意大利刑法學(xué)家菲力的“一元論”的觀點，保安處分與刑罰的目的都是預(yù)防和懲治犯罪，保安社會，從根本上講二者是一致的。

一元論重點說的是刑罰與保安處分二者的共性，把對犯罪的的預(yù)防和對社會秩序的維護(hù)乃至對犯罪的懲罰歸結(jié)到一起，其主要的內(nèi)容就是社會防衛(wèi)、保安社會，是社會防衛(wèi)的理想狀態(tài)。但一元論也有其不足之處，一元論忽視了傳統(tǒng)刑罰的報應(yīng)主義中對犯罪懲治的思想，單純的預(yù)防將使得刑罰的懲治和預(yù)防犯罪的功能削弱，從而為社會的穩(wěn)定以及法治化建設(shè)埋下隱患，所以，筆者認(rèn)為，一元論的觀點有待商榷。

除此之外，德國刑法學(xué)家克萊因，認(rèn)為保安處分與刑罰應(yīng)該作為兩種不同的制度存在于刑法之中。刑罰起的作用是懲治犯罪分子；而保安處分的設(shè)置則是對犯罪進(jìn)行事先預(yù)防，進(jìn)而達(dá)到保安社會的目的。正如我國很多刑法學(xué)家所言，保安處分應(yīng)當(dāng)作為刑罰的補(bǔ)充，意在彌補(bǔ)刑罰在適用過程中遇到的瓶頸，此為“二元論”觀點。

筆者認(rèn)為，保安處分與刑罰二者并不矛盾，也并非相互包含，二者是并列地位，相輔相成，二者有機(jī)結(jié)合，將共同構(gòu)筑較為完整的刑法處罰體系。

(二)保安處分與治安管理處罰的關(guān)系

治安管理處罰是由公安機(jī)關(guān)針對具有一定的社會危害性但是又不構(gòu)成犯罪的行為人，予以處罰的措施。

筆者認(rèn)為，相比治安管理處罰，保安處分雖帶有刑法性質(zhì)，卻也有別于刑罰，它采用的是一種事先的特殊預(yù)防，是降低行為人社會危險性的有效措施，效力應(yīng)當(dāng)處于治安管理與刑罰之間。如果按照貫徹刑法罪刑法定原則的思想，治安管理處罰的地位就岌岌可危，其在立法上、適用上將越來越面臨挑戰(zhàn)。

三、結(jié)論

立足于目前的嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牧⒎ìF(xiàn)狀以及理性的刑事政策思想，我們可以看得出法律在不斷地加強(qiáng)對人身自由以及人權(quán)的保障，在合理范圍內(nèi)給予行為人實體上和程序上的保護(hù)，是法治進(jìn)步的體現(xiàn)。同時，刑法修正案中保安處分措施的規(guī)定，也讓我們看到了保安處分的曙光。但是，在目前構(gòu)建保安處分制度的構(gòu)想下，還是困難重重。首先需要經(jīng)過學(xué)界專家結(jié)合司法實踐進(jìn)行充分論證；其次是借鑒國外的立法例，如何更好地將其融入我國現(xiàn)有的法律體系；另外，雖然目前已有不少保安措施，但建立一套完整的法律制度的代價可謂是巨大的，還需慎重考慮，認(rèn)真研究論證。