基金主要的法律事務(wù)關(guān)系

【摘 要】 我國的投資行業(yè)經(jīng)過20多年的蓬勃發(fā)展，取得了令人矚目的成績，正確處理其與其他利益相關(guān)方的關(guān)系不言而喻，本文擬就其運營過程中主要的法律事務(wù)關(guān)系做梳理。

【關(guān)鍵詞】 基金 GP LP等

我國的投資行業(yè)經(jīng)過20多年的蓬勃發(fā)展，取得了令人矚目的成績，可以看近20年成長起來的互聯(lián)網(wǎng)公司和上市公司背后不乏知名的投資機構(gòu)，像基石、松禾和高領(lǐng)資本等，他們?yōu)橹袊慕?jīng)濟發(fā)展做出了巨大的貢獻。為了讓私募股權(quán)投資基金更好的服務(wù)于實體經(jīng)濟，正確處理其與其他利益相關(guān)方的關(guān)系不言而喻。但是近幾年由于外部監(jiān)管環(huán)境的不斷加強和市場的不斷洗牌，基金管理機構(gòu)逐漸關(guān)注起各方法律事務(wù)關(guān)系，包含內(nèi)外部和監(jiān)管層面的。本文擬就其運營過程中主要的法律事務(wù)關(guān)系做梳理。

一、主要法律事務(wù)關(guān)系

基金按照投資階段主要分為VC（venture capital）、PE（private capital）、Pre-IPO（Pre-initial public offering ）和并購基金等，每個基金管理機構(gòu)都有其特定的偏好，但是市場今年由于出現(xiàn)大量的價格倒掛，倒逼基金管理機構(gòu)投資更早期的項目，這對基金管理機構(gòu)的管理能力提出了更高的要求，以下針對基金管理機構(gòu)在運營基金過程中需要處理的主要法律事務(wù)關(guān)系做系統(tǒng)的描述。

（一）募資環(huán)節(jié)主要法律關(guān)系

基金包含募投管退環(huán)節(jié)，始于募資，那不得不談的是有限合伙人（LP）和基金管理人（GP）的關(guān)系，規(guī)范雙方的權(quán)力和義務(wù)主要依據(jù)是《合伙協(xié)議》，其制定的主要依據(jù)是《合伙企業(yè)法》。中國目前的LP主要構(gòu)成是政府引導(dǎo)基金、大型國企、保險資金和家族辦公室等，與國外的LP構(gòu)成有很大差別，這個導(dǎo)致我國的LP在投資期限上面不可能跟國外的一樣，所以對流動性要求比較高。GP在募資環(huán)節(jié)用過往業(yè)績和投資邏輯說服LP，做好LP的投后服務(wù)，投后服務(wù)不只是針對企業(yè)，跟投、產(chǎn)業(yè)協(xié)同、反投配合招商引資等等，對LP也要講投后賦能。

事務(wù)運行中LP依據(jù)《合伙協(xié)議》委托管理人GP對基金進行管理，按照認繳的金額對基金承擔(dān)責(zé)任?！逗匣飬f(xié)議》對雙方的權(quán)利和義務(wù)進行了約定，基金按照《合伙協(xié)議》開展投資，目前市面上GP的管理費標準1.5%-2.5%，carry分成20%-25%，基金的運營費用全部由基金承擔(dān)。部分情況下，LP可能需要跟GP簽署《補充協(xié)議》，按照《合同法》約定雙發(fā)的權(quán)利和義務(wù)。

實物環(huán)節(jié)中需要重點了解以下可能出現(xiàn)糾紛的環(huán)節(jié)：（1）LP無法按照原計劃出資，GP可能涉及按照《合伙協(xié)議》要求違約LP承擔(dān)違約責(zé)任;（2）引入新的LP，現(xiàn)實中在基金封閉之前，GP一般會引入新的LP做大基金規(guī)模，以賺取更多的管理費和carry;（3）分配環(huán)節(jié)，由于部分項目無法按照原計劃順利實現(xiàn)退出，引發(fā)LP流動性問題，近年來市場上LP與GP的官司和仲裁不斷，反應(yīng)了GP和LP在一定程度上的利益難以協(xié)調(diào)。第一種情況，GP首先會要求違約LP按照約定完成出資，如果違約LP無法正常出資，會根據(jù)《合伙協(xié)議》約定的違約處理情形對違約LP進行處理，一般是扣留擬分配的收益或者在已經(jīng)出資的部分中進行扣減;第二種情況，GP會要求原LP同意新LP的加入，但是涉及到原項目的收益分配，一般謹慎的LP會建議先減資，再增資;但是實物中，一般采取出賣基金份額的方式處理，所以部分謹慎LP可能會投反對票，這個需要GP與LP加強溝通。第三只情況，市面上經(jīng)常由于基金進入回收期后，所投項目無法按照正常的預(yù)期退出，導(dǎo)致LP遲遲收不回成本，更別談收益了，但是由于股權(quán)投資的年限本身比較久，所以管理費GP已經(jīng)賺取了，可能達到基金規(guī)模的15%-20%左右，嚴重影響LP的收益。

早期評價GP的管理能力，很多LP使用IRR（內(nèi)含報酬率）指標，結(jié)果經(jīng)過這么多年的，很多LP偏向使用DPI指標去衡量。由于目前市面上GP設(shè)立的基金越來越同質(zhì)化，未來隨著LP日益專業(yè)化，有限合伙人（LP）在選擇基金管理人（GP）的時候主要關(guān)注以下兩點：1、過往投資業(yè)績;2、核心管理團隊。

（二）投資過程中的主要法律關(guān)系

投資是基金管理機構(gòu)重要的一項工作，也是產(chǎn)生收益的主要來源?；鸸芾頇C構(gòu)開展投資工作，

（1）與被投公司的法律關(guān)系

管理機構(gòu)按照《公司法》對被投企業(yè)進行投資，投資后成為被投企業(yè)的股東，通過董事會或者股東會行使自己的權(quán)利，保障自己的利益。如果涉及境外投資，還需要符合商務(wù)部的相關(guān)要求。

（2）與監(jiān)管機構(gòu)的法律關(guān)系

被投資標的上市后，基金作為被投資公司的股東同樣受《證券法》和證監(jiān)會、交易所的規(guī)則的約束，基金按照相關(guān)的條款要求進行運營。

（3）與其他股東的法律關(guān)系

基金作為財務(wù)投資人，投資后，基金大部分時候只是作為中小股東，不享有控股權(quán)，在行使自己的權(quán)利時要跟其他的股東、大股東還有管理層進行溝通。

（三）其他法律關(guān)系

（1）與基金協(xié)會的關(guān)系

目前我國的基金采取在協(xié)會備案和從業(yè)考試的方式，基金業(yè)協(xié)會采取被動管理方式對基金進行監(jiān)管。如果出現(xiàn)爭議，適用的是行政相關(guān)的法律來進行解決。目前業(yè)內(nèi)關(guān)于基金是受基金業(yè)協(xié)會還是中國創(chuàng)投委的監(jiān)管尚有爭議，未來法律有待進一步明確兩個監(jiān)管部門的權(quán)力界限，可能涉及修訂《證券投資基金法》。

（2）與證監(jiān)會或者交易所等監(jiān)管機構(gòu)的關(guān)系

2019年證監(jiān)會發(fā)布了一系列針對基金的法規(guī)，而且后期隨著被投企業(yè)上市，證監(jiān)會或者交易所會重點核查股東，防止存在風(fēng)險，一般合伙企業(yè)需要穿透做檢查，而且監(jiān)管的措施比較嚴厲。

與各地金融辦的關(guān)系

第三方財富機構(gòu)紛紛暴雷，陷入兌付危機，大批中產(chǎn)階層數(shù)以百萬的資金打了水漂，P2P和部分股權(quán)機構(gòu)的不規(guī)范運作，導(dǎo)致市場出現(xiàn)很多風(fēng)險，所以各地在GP或者基金注冊的環(huán)節(jié)加入了金融辦的前置審批流程，在一定程度上從源頭上把控風(fēng)險。依據(jù)《行政訴訟法》處理雙方的關(guān)系，如果金融辦在辦理前置審批時采取不作為或者拖延，管理機構(gòu)可以依據(jù)《行政訴訟法》或者行政復(fù)議的方法進行處理。

二、行業(yè)未來的趨勢

我國基金行業(yè)尚處在快速發(fā)展的階段，而且中國國內(nèi)處于產(chǎn)業(yè)升級換代的時期，衍生出很多投資機會，未來幾十年會是創(chuàng)投基金的黃金期?；鹦袠I(yè)未來呈現(xiàn)以下發(fā)展趨勢：

（一）監(jiān)管更加全面，信息披露要求更高

之前由于我國監(jiān)管相關(guān)的法律法規(guī)不健全，處罰措施不夠嚴厲，導(dǎo)致出現(xiàn)大量違法違規(guī)的情形。近幾年接連爆發(fā)很多問題，國家各部門第三方加強了對基金行業(yè)的監(jiān)管要求和披露要求。比如合格投資者的認定，基金備案，從業(yè)人員的考試等措施。未來會加強對從業(yè)人員的準入要求，基金的規(guī)模和合規(guī)性要求也會加強。私募機構(gòu)加強治理，必須堅持守法合規(guī)經(jīng)營，全面履行忠實審慎義務(wù)?？赡苌婕跋嚓P(guān)的法律法規(guī)的調(diào)整，往后期關(guān)注此類風(fēng)險。

（二）行業(yè)集中度會逐漸提高

經(jīng)過過去二十年的發(fā)展，私募行業(yè)涌現(xiàn)出大量的頭部機構(gòu)，在未來行業(yè)馬太效應(yīng)會越來越明顯，資金和人才會向行業(yè)前列機構(gòu)集聚。隨著基金行業(yè)的逐步成熟，規(guī)?；?yīng)的凸顯。

（三）金融科技的滲透

隨著信息化技術(shù)的快速發(fā)展，金融科技在基金公司中后臺管理的應(yīng)用不可被忽視，其滲透度、智能程度、應(yīng)用廣度、融合力度都在不斷加大?；鸸緦Υ藨?yīng)著手研究，提前規(guī)劃，早做布局，基于外部市場咨詢以及內(nèi)部客戶信息的數(shù)據(jù)挖掘和資產(chǎn)建模，幫助投資人進行更高效的深度研究和投資決策以及實現(xiàn)對客戶的精準服務(wù)等。一是金融和科技如何真正實現(xiàn)融合，二是風(fēng)險的控制。在這兩個方面，傳統(tǒng)金融行業(yè)的公司和科技公司必須更加緊密的合作，新技術(shù)手段必須深入了解金融業(yè)務(wù)的細節(jié)和邏輯，必須深入的了解業(yè)務(wù)的風(fēng)險，才能產(chǎn)生真正有價值的創(chuàng)新和顛覆。金融科技的應(yīng)用離不開國家相關(guān)法律法規(guī)，各部委和相關(guān)部門可能要加大最此類相關(guān)法律制度的研究和編撰。

三、結(jié)語

過去1年，隨著政策的緊縮、經(jīng)濟的波動，私募股權(quán)投資基金雖然增長率和投資規(guī)模等與之前相比有一定回落，但是中國巨大的資產(chǎn)管理社會需求是沒有周期性的?；鹦袠I(yè)又是資產(chǎn)管理領(lǐng)域最為重要的一環(huán)。我國正處于結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級的關(guān)鍵階段，宏觀經(jīng)濟形勢復(fù)雜多變，中國基金作為發(fā)展時間較短的新行業(yè)，在當(dāng)前穩(wěn)中有變的經(jīng)濟運行環(huán)境下，應(yīng)積極對標國內(nèi)外發(fā)展優(yōu)秀的公司，在發(fā)展戰(zhàn)略、體制機制、運作管理等各方面加強與市場化標準相接軌，提高在市場競爭中的持續(xù)成長性。同時，要增強主動服務(wù)意識，將基金產(chǎn)品靈活設(shè)計的優(yōu)勢、長期穩(wěn)健的投資理念和優(yōu)秀的投資業(yè)績展現(xiàn)出來，要強化管理基礎(chǔ)，維護好投資者的合法權(quán)益。

【注 釋】

GP：普通合伙人;LP：有限合伙人;

【參考文獻】

[1] 童元松;基金管理人的道德風(fēng)險與防范策略[J];銅陵學(xué)院學(xué)報;2007年04期

[2] 陳若冰.我國證券投資基金法律關(guān)系的性質(zhì)研究.《消費導(dǎo)刊》，2008

[3] 徐靜. 對我國證券投資基金主要當(dāng)事人的法律地位及其相關(guān)關(guān)系研究.《生產(chǎn)力研究》，2015.12

作者簡介：李勝楠（1989-）女，漢，河南，深圳市匯通金控基金投資有限公司高級投資經(jīng)理，本科，單位：，南開大學(xué)，研究方向：基金法律關(guān)系方向