法不遠(yuǎn)人：中國(guó)古代如何尋找法的共識(shí)
——中國(guó)古代“法言法語”的借鑒

馬小紅

（中國(guó)人民大學(xué) 法學(xué)院， 北京 海淀 100872）

法律，尤其是法律語言，也就是“法言法語”專業(yè)化的表達(dá)是近代中國(guó)法律有別于古代中國(guó)法律的一個(gè)顯著特征，筆者無意評(píng)騭古代與近代中國(guó)的“法言法語”孰優(yōu)孰劣，只是認(rèn)為我們也許不應(yīng)當(dāng)只囿于法律“專業(yè)化”的發(fā)展方向而無視或忽視其給現(xiàn)實(shí)中的我們所帶來的困惑——百余年來中國(guó)法律的發(fā)展，尤其是從西方繼受的法言法語的運(yùn)用雖然已有百余年，但卻始終難以為中國(guó)社會(huì)普遍接受。就法言法語與社會(huì)日常用語的契合而言，中國(guó)古代社會(huì)提供了另一種經(jīng)驗(yàn)，即“法言法語”越廣泛地被公眾所理解與認(rèn)可，就越有利于法的共識(shí)的形成。所謂“共識(shí)”，是一種價(jià)值觀的認(rèn)同。法的權(quán)威也好，信仰也罷，無不來自于法的價(jià)值觀的認(rèn)同，來自于法的共識(shí)。在此，筆者欲從法言法語的角度闡釋中國(guó)古代社會(huì)中的法之所以具有高度共識(shí)的原因，以就教于方家。

禮治文化背景下，中國(guó)古代的法言法語“博大精深”。其“精深”表現(xiàn)在以精確的專業(yè)術(shù)語解釋王朝統(tǒng)一頒行的刑律；其“博大”表現(xiàn)在以人們?nèi)粘Ｊ煜さ恼Z言表達(dá)“戶婚、田土等小事（民事）”[1]；而法理的闡述與法的價(jià)值觀的導(dǎo)向（教化）則依附于對(duì)儒家經(jīng)典的解釋——經(jīng)學(xué)之中，這種闡釋法之理所用的語言可以稱之為“雅語”。歸納之，中國(guó)古代的法言法語是以專業(yè)術(shù)語解釋刑律，以常言俗語表達(dá)民事規(guī)則，以雅語闡明法理。術(shù)語、俗語與雅語的有機(jī)結(jié)合，弱化了法律與社會(huì)公眾之間的隔閡，公眾對(duì)法律的理解由于在語言的表達(dá)方面歧義很少，所以法的共識(shí)也較為容易形成。

一、以專業(yè)化術(shù)語準(zhǔn)確地表達(dá)刑名與罪名

與世界其他文明中的刑法發(fā)源一樣，有關(guān)“罪”與“刑”的刑事法律規(guī)范或觀念幾乎與中華文明相伴而生。最初的“刑”是對(duì)“有罪”者的討伐，主要用于對(duì)外部落或外氏族的戰(zhàn)爭(zhēng)。這就是《漢書·刑法志》中所言的“大刑用甲兵”。傳說時(shí)代黃帝與炎帝的戰(zhàn)爭(zhēng)、黃帝對(duì)蚩尤的討伐以及夏禹對(duì)有扈氏的“恭行天罰”等都是最早并最為嚴(yán)厲的刑罰[2]。由于起源于戰(zhàn)爭(zhēng)，又用于對(duì)外部的征伐和威懾，“殘酷無情”也就成為刑在初起時(shí)的特征。隨著國(guó)家政權(quán)的出現(xiàn)與血緣關(guān)系的逐漸淡化，刑在政權(quán)所轄范圍內(nèi)逐步具有了普遍性：既用于威懾并鎮(zhèn)壓氏族的敵對(duì)勢(shì)力，也用于維護(hù)氏族內(nèi)部的秩序。中國(guó)古代刑事法律的特點(diǎn)在于人們對(duì)“刑”的負(fù)面作用很早就有了深刻的認(rèn)識(shí)：作為一種極端的強(qiáng)制性手段，刑罰可以維護(hù)社會(huì)安定與秩序，也可能激化社會(huì)矛盾，引起社會(huì)的混亂。鑒于此，自西周時(shí)起，統(tǒng)治者就反復(fù)強(qiáng)調(diào)“明德慎罰”“敬于有刑”[3]，并將刑納入到禮治的體系中，作為治理國(guó)家的輔助手段而加以限制使用。

由于對(duì)刑的負(fù)面作用有充分的認(rèn)識(shí)，春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的諸子，無論是主張恤刑的儒家，還是主張重刑的法家，都不反對(duì)“慎刑”，即強(qiáng)調(diào)對(duì)刑罰的適用要謹(jǐn)慎。正是在慎刑思想的主導(dǎo)下，有關(guān)刑與罪方面的刑事法律術(shù)語才格外發(fā)達(dá)，因?yàn)樵诹⒎ㄉ蠝?zhǔn)確表達(dá)不同層次輕重的“刑”與不同類型的“罪”是慎刑及消解刑罰在實(shí)踐中產(chǎn)生負(fù)面作用的前提條件。早在先秦，專業(yè)化的刑事法律術(shù)語就十分發(fā)達(dá)，從1975 年考古發(fā)現(xiàn)的湖北睡虎地云夢(mèng)秦簡(jiǎn)中可以看出秦律對(duì)罪名、刑名等的設(shè)立與解釋已經(jīng)有了極強(qiáng)的專業(yè)性并自成體系[4]。秦以后歷朝歷代由朝廷統(tǒng)一頒行的律典，其主要特點(diǎn)就是用專業(yè)性極強(qiáng)的法律術(shù)語表達(dá)刑名與罪名。由于律條專業(yè)化的表述對(duì)一般普通人來說實(shí)在是過于佶屈聱牙、艱澀生僻，所以無論是官方朝廷，還是文人學(xué)者，在讀律時(shí)都免不了要對(duì)律文進(jìn)行解釋，以致形成了一種專門的學(xué)問——“律學(xué)”。對(duì)律之條文本意解釋的深入與進(jìn)步，在《晉書·刑法志》中有明確的記載。晉武帝泰始四年（公元268年）頒行《泰始律》（后世又稱為《晉律》）隨后明法掾張斐上表，呈上自己對(duì)《泰始律》篇章結(jié)構(gòu)及指導(dǎo)思想的解釋，稱為《律解》①《晉書·刑法志》記：“明法掾張斐又注律，表上之?！薄缎绿茣に囄闹尽酚洠骸皬堨常堵山狻范怼?。據(jù)此筆者認(rèn)為張斐的《泰始律》注釋，時(shí)人或后世稱為《律解》，唐時(shí)猶存。。張斐的《律解》對(duì)律中涉及的大量的名詞作了精確的專業(yè)性注釋：

“其知而犯之謂之‘故’，意以為然謂之‘失’；違忠欺上謂之‘謾’，背信藏巧謂之‘詐’，虧禮廢節(jié)謂之‘不敬’；兩訟相趣謂之‘斗’；兩和相害謂之‘戲’；無變斬?fù)糁^之‘賊’，不意誤犯謂之‘過失’；逆節(jié)絕理謂之‘不道’，陵上僭貴謂之‘惡逆’；將害未發(fā)謂之‘戕’；唱首先言謂之‘造意’；二人對(duì)議謂之‘謀’，制眾建計(jì)謂之‘率’；不和謂之‘強(qiáng)’，攻惡謂之‘略’，三人謂之‘群’；取其非物謂之‘盜’，貨財(cái)之利謂之‘贓’。”[5]

唐以后的律典，基本皆流傳至今。無論是《唐律疏議》《宋刑統(tǒng)》還是《大明律》《大清律例》，對(duì)罪名與刑名的解釋更是細(xì)致入微。如唐律對(duì)“死刑二：絞、斬”的解釋。首先釋死刑設(shè)立之理：“古先哲王，則天垂法，輔政助化，禁暴防奸，本欲生之，義其止殺?！逼浯吾屗佬讨疽猓骸敖g、斬之坐，刑之極也。死者，魂氣歸于天，形魄歸于地，與萬化冥然。故鄭注《禮》云：‘死者，澌也。消盡為澌?！痹俅吾屗佬痰臍v史淵源：“《春秋·元命包》云：‘黃帝斬蚩尤于逐鹿之野?！抖Y》云：‘公族有死罪，罄之于甸人?！手獢刈攒庌@，絞興周代。”最后釋死刑設(shè)絞、斬兩種的自然依據(jù)：“（絞斬）二者，法陰數(shù)也，陰主殺罰，因而則之?！?/p>

綜上，律中所用術(shù)語的精確與解釋的精益求精，成就了中國(guó)古代律典的高度發(fā)達(dá)。直到今天，中國(guó)古代的律，無論漢唐，還是明清，各朝各代的律，始終是國(guó)際史學(xué)界與法學(xué)界研究中國(guó)古代法律問題的熱點(diǎn)。日本學(xué)者滋賀秀三盡管持“中國(guó)古代沒有法學(xué)”的觀點(diǎn)，但也坦言“律學(xué)在帝制中國(guó)的前半期受到相當(dāng)重視而頗有力量，成為產(chǎn)生出唐律那樣優(yōu)秀刑法典的原動(dòng)力。”[6]

二、以常言俗語表達(dá)民事法規(guī)

中國(guó)古代有無“民法”一向是學(xué)界聚訟不已的熱點(diǎn)和難題。如果將民法定義為“調(diào)整公民間關(guān)系”的法律①孟德斯鳩定義民法為“人類在一切公民間的關(guān)系上也應(yīng)該有法律”[7];許明龍譯本為“全體公民之間的關(guān)系中也有法，這便是公民法?！盵8]或是“調(diào)整特定的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”的法律，那么中國(guó)古代事實(shí)上并不缺少這樣的法律。只是中國(guó)古代“公民間關(guān)系”或“財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”主要表現(xiàn)為家族成員及鄰里間的關(guān)系，而調(diào)整這種關(guān)系的規(guī)范基本稱之為“禮”②將禮視為中國(guó)古代調(diào)整民事關(guān)系（尤其是婚姻家庭、私有財(cái)產(chǎn)、民間借貸）的規(guī)范，基本是法律史學(xué)界的共識(shí)[9]。。筆者認(rèn)為，如果將民法的本質(zhì)定位于“契約”的精神，將民法的宗旨定位于個(gè)人“權(quán)利”的表達(dá)上，這在中國(guó)古代社會(huì)的法律中確實(shí)是匱乏的，而散見于王朝頒行的律、令、典、例中有關(guān)戶婚、田土等條文規(guī)范也多是從“治民”的管理角度出發(fā)，其宗旨與民法是形同而質(zhì)異的。

梁?jiǎn)⒊裕骸啊Y云禮云，貴絕惡于未萌，而起敬于微眇。使民日徙善遠(yuǎn)罪而不自知也’?？鬃右詾槎Y的作用可以養(yǎng)成人類自動(dòng)自治的良習(xí)慣，實(shí)屬改良社會(huì)的根本辦法，他主張禮治的主要精神在此?！盵10]這一解釋對(duì)于我們理解中國(guó)古代社會(huì)中的“民法”有著重要啟發(fā)。由此我們可以斷定，與現(xiàn)代社會(huì)中民法的宗旨最為相通的不是律、令、典等朝廷頒布的有關(guān)婚姻、田土等方面的法條，而是古代基層社會(huì)中的“自治”規(guī)章。這些來自基層社會(huì)的規(guī)章與王朝頒行的婚姻、田土等“小事”原則相結(jié)合，構(gòu)成中國(guó)古代的民事法律規(guī)范。從日常行為的約束來說，中國(guó)古代社會(huì)民事規(guī)范主要內(nèi)容應(yīng)該是鄉(xiāng)規(guī)民約與家法族規(guī)，它們產(chǎn)生于人們?nèi)粘Ｉ盍?xí)慣中，自下而上形成，與日常生活息息相關(guān)，直接賦予了生活在一起的不同身份地位的人以不同的權(quán)利和義務(wù)。

因?yàn)槿绱速N近民眾，事關(guān)每一個(gè)成員的日常生活，所以鄉(xiāng)規(guī)民約、家法族規(guī)所用的語言不僅通俗易懂，而且朗朗上口，以便家族成員和鄉(xiāng)民記憶。

先說調(diào)整家族成員之間關(guān)系的家法族規(guī)。專家考證，家法的起源與經(jīng)學(xué)有關(guān)，在漢代指經(jīng)學(xué)在家族中的傳授，也稱為家學(xué)。魏晉南北朝時(shí)期，家法逐漸演變成父老對(duì)子弟的教誨，以至后來逐步演變成或由尊長(zhǎng)個(gè)人訂立，或由數(shù)名尊長(zhǎng)共同訂立，或由族眾協(xié)商訂立、或由宗族專門機(jī)構(gòu)訂立的規(guī)章[11]。應(yīng)該注意的是，無論是父老的教誨，還是其他形式訂立的家法族規(guī)都是以維護(hù)儒學(xué)宣揚(yáng)的忠孝節(jié)義價(jià)值觀為宗旨的，其是社會(huì)主流價(jià)值觀的體現(xiàn)。但是這種教誨與規(guī)章所用的語言不像經(jīng)學(xué)那樣深?yuàn)W繁復(fù)，而是簡(jiǎn)明扼要地告訴族人安身立命之本、為人處世之道及身為族人所必須遵守的規(guī)則。這種告誡與規(guī)章對(duì)于一般的族眾來說并不難理解。比如流傳至今最早的唐代成文家法《江州陳氏義門家法》③《中國(guó)的家法族規(guī)》對(duì)《江州陳氏義門家法》的介紹：“江州陳氏的祖先是陳朝末代君主陳后主之弟。從唐代大和六年（832年）遷居江州德安縣太平鄉(xiāng)長(zhǎng)樂里永平村起，到北宋嘉祐七年（1062年）奉旨分家，‘義門’陳氏同居十余代，歷時(shí)二百余年。始遷祖陳旺手訂家規(guī)，已無從查考。這一訂立于唐代大順元年（890年）的《義門家法》是保存至今最早的成文家法族規(guī)之一?！盵12[按照儒家之禮，規(guī)定了族中掌管各項(xiàng)事務(wù)的機(jī)構(gòu)，規(guī)定了人們?cè)诟鞣N場(chǎng)合應(yīng)行的禮儀及日常衣食住行所應(yīng)持有的儀態(tài)：“男女冠笄之事，男則十五裹頭，各給巾帶一副；女則年十四合頭髻，各給釵子一只，并出庫司紐記?！庇忠?guī)定“不從家法，不從家長(zhǎng)令，妄作是非，逐諸賭博、斗爭(zhēng)損傷者，各決杖十五下，剝落衣裝，歸役一年。改則復(fù)之。妄使莊司錢谷，入于市廛，淫于酒色，行止耽濫，勾當(dāng)敗缺者，各決杖二十，剝落衣裝，歸役一年，改則復(fù)之?！边@一出現(xiàn)在唐朝的家法，從語言的表達(dá)上說，即使對(duì)于今人而言也不難理解。孔府檔案中記載的嘉慶年間皖江孔氏“合族議”的“皖江孔氏墳塋永禁戲場(chǎng)作踐碑”碑文的表達(dá)更為通俗，全文如下：

“合族有議列左。立禁議，皖支孔氏族人等。緣二世祖鄉(xiāng)山墳塋，坐落港鎮(zhèn)葛家坦，地勢(shì)平衍，市中演戲設(shè)醮，每借此處為臺(tái)基。男女雜集，觀者如堵，不惟踐踏封塚，亦且污穢墓門。加以游滑棍徒，乘會(huì)鋪設(shè)寶場(chǎng)，勾引奸拐，酗酒叫嚎，擁眾毆斗，種種平地生波，貽害不細(xì)。我等公議，豎立禁碑。嗣后族內(nèi)子弟倘有倡首起臺(tái)及許人作踐者，即以戕祖論。祠庭用家法重處不貸。如不服同，稟公究懲。永載譜尾，垂后為據(jù)?！盵13]

流傳至今的中國(guó)古代數(shù)以萬計(jì)的家法族規(guī)在語言的表達(dá)上與上舉兩例大同小異皆以通俗易懂為務(wù)。而遍布于各地的家族祠堂中，更是有著統(tǒng)一的規(guī)制，祠堂的主要庭院墻壁上皆寫有人人盡知的“孝、忠、節(jié)、義”四個(gè)大字。

再說“鄉(xiāng)規(guī)民約”。以“鄉(xiāng)約”為例①鄉(xiāng)約的性質(zhì)“既有民辦而為政府認(rèn)可的鄉(xiāng)約，更多有官方責(zé)令民間組織或徑自制定命行的鄉(xiāng)約。從目前研究可見到的較大現(xiàn)象是：鄉(xiāng)約的民間組織起步早于官方，鄉(xiāng)規(guī)條約的法令意味漸漸強(qiáng)于約法意味?！盵14]。宋代著名的陜西藍(lán)田《呂氏鄉(xiāng)約》主要由十六個(gè)字四句話組成：“德業(yè)相勸，過失相規(guī)，禮俗相交，患難相恤?！盵15]對(duì)這四句話的解釋也是用通俗的語言，如“患難相恤”的含義為“患難之事七，一曰水火，二曰盜賊，三曰疾病，四曰死喪，五曰孤弱，六曰誣枉，七曰貧乏”。相恤為“凡有患難，雖非同約，其所知者，亦當(dāng)救恤，事重則率同約者共行之”。出自鄉(xiāng)村坊間的“約”用語通俗天經(jīng)地義，而出自皇帝、官府面向民眾的教化及規(guī)則，也依據(jù)鄉(xiāng)約的形式摒棄了與民眾有隔閡的雅言或術(shù)語，明太祖的《教民榜文》通篇所用語詞都樸實(shí)易懂，如“今出令昭示天下，民間戶婚、田土、斗毆相爭(zhēng)，一切小事，須要經(jīng)由本里老人里甲斷絕。若系奸盜、詐偽、人命重事，方許赴官陳告?！盵16]而地方官吏對(duì)民眾宣講上諭鄉(xiāng)約時(shí)，用的則是更為通俗的口語化表達(dá)②中國(guó)古代基層社會(huì)有講約的制度，一些地方官員對(duì)鄉(xiāng)約的解釋及講解，日久往往也成為鄉(xiāng)約的一部分[17]。。比如清代康熙年間陳秉直《上諭合律全書》中言：“上諭第一條先教你敦孝悌。你們百姓聽講，回去細(xì)思。父母是你的父母，兄長(zhǎng)是你的兄長(zhǎng)，孝悌出于你的本心，有甚難處？皇上要你們做好人，行好事，先教你們從自家骨肉極親極切上做起。那一點(diǎn)圣心你們就該感念，難道還不聽從？”[18]

王啟濤在《中古及近代法制文書語言研究——以敦煌文書為中心》一書中通過對(duì)敦煌文書詞語的研究，發(fā)現(xiàn)并列舉了許多大眾詞語與法律術(shù)語互相轉(zhuǎn)化的例子，比如“情故”原本為大眾詞語，表達(dá)“真摯的感性、故舊之情”，后來轉(zhuǎn)化為法律術(shù)語，在法制文書中常常出現(xiàn)，意為“別有動(dòng)機(jī)，故意”；“文憑”原為法律術(shù)語，指“契約、用作憑證的官方文書”，后來轉(zhuǎn)化為大眾詞語，意為“學(xué)校發(fā)給學(xué)生的錄取或畢業(yè)證書”等[19]。歸納王啟濤所列舉的這些出現(xiàn)在敦煌法制文書中的詞語，可以看出互相轉(zhuǎn)化的大眾詞語與法律術(shù)語大都出現(xiàn)于民事類的法制文書中。

三、漢以后，法理以皈依于儒家經(jīng)典的雅語表述

“雅語”亦稱雅言。漢代中國(guó)第一部詞書《爾雅》問世，《漢書·藝文志》引張晏釋《爾雅》之意：“爾，近也。雅，正也。”③關(guān)于《爾雅》的成書年代與作者，學(xué)界一般認(rèn)為“這部書淵源甚古，在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)，經(jīng)過許多人的增補(bǔ)，而最后成書于漢代?！盵20]由此可知，雅言雅語意為“標(biāo)準(zhǔn)、正規(guī)的語言”，類似現(xiàn)代的普通話或書面語言?！墩撜Z·述而》記“子所雅言，《詩》《書》、執(zhí)禮，皆雅言也?！睗h孔安國(guó)、鄭玄釋“雅言”為“正言”，[21]宋朱熹釋為“常言”?！盵22]今人楊伯峻注釋：“雅言——當(dāng)時(shí)中國(guó)所通行的語言。”譯文為“孔子有用普通話的時(shí)候，讀《詩》、讀《書》、行禮，都用普通話?！盵23]這種規(guī)范的語言也是官方或朝廷認(rèn)可的通行語言?？鬃釉谧x《詩》、讀《書》、行禮時(shí)不僅使用這種雅語，而且十分注重遣詞的準(zhǔn)確。在解答子路提出“為政首先要做的是什么”這一問題時(shí)，孔子說“必也正名乎。”[24]楊伯峻在解釋“正名”的含義時(shí)，辨析了自漢以來經(jīng)學(xué)家的注釋后，認(rèn)為孔子所言“正名”意為糾正“有關(guān)古代禮制、名分上的用詞不當(dāng)?shù)默F(xiàn)象”[25]。名分，是指三代之禮。在孔子看來，為政的首要事情是一定要糾正在禮制、名分方面的用詞不當(dāng)，這就是“必也正名乎”的意思。對(duì)于孔子如此注重準(zhǔn)確地用詞，子路不以為然，反問孔子：“有是哉，子之迂也！奚其正？”夫子難道如此迂腐嗎？這種用詞不當(dāng)?shù)奈⒉蛔愕赖男∈潞斡眉m正？面對(duì)子路的不解，孔子進(jìn)一步解釋道：“名不正，則言不順；言不順，則事不成；事不成，則禮樂不興；禮樂不興，則刑罰不中；刑罰不中，則民無所措手足。故君子名之必可言也，言之必可行也。君子于其言，無所茍而已矣?！雹僖姟墩撜Z·子路》。楊伯峻對(duì)這一段話的譯文為：“用詞不當(dāng)，言語就不能順理成章；言語不順理成章，工作就不可能搞好；工作搞不好，國(guó)家的禮樂制度也就舉辦不起來；禮樂制度舉辦不起來，刑罰也就不會(huì)得當(dāng)；刑罰不得當(dāng)，百姓就會(huì)‘惶惶不安’連手腳都不曉得擺在哪里才好。所以，君子用一個(gè)詞，一定(有它一定的道理)可以說得出來；而順理成章的話也一定行得通。君子對(duì)于措詞說話要沒有一點(diǎn)馬虎的地方才罷了。”[26]孔子的這一段話，將語言的規(guī)范表達(dá)與國(guó)家、社會(huì)之間的關(guān)系與重要性說得十分透徹。用詞恰當(dāng)與否、語言的表達(dá)準(zhǔn)確與否關(guān)乎國(guó)家的禮樂制度、社會(huì)的共識(shí)、民眾的福祉?？鬃訉?duì)子路的教導(dǎo)，表達(dá)了儒家對(duì)語言的尊重，甚至是敬畏。

這種對(duì)語言文字的敬畏是儒家的傳統(tǒng)，也是中國(guó)的傳統(tǒng)。因?yàn)檫@種敬畏，秦始皇“車同軌，書同文字”[27]被視為他在建立秦統(tǒng)一政權(quán)后取得的最大的歷史功績(jī)。漢代儒學(xué)復(fù)興后，儒家敬畏語言文字的傳統(tǒng)在對(duì)儒家經(jīng)典的詮釋中得以延續(xù)，雅語不僅成為官方表達(dá)的標(biāo)準(zhǔn)語言，而且也成為經(jīng)學(xué)研究所必用的語言。我們從成書于漢代的儒家經(jīng)典《禮記》中可以看到古人對(duì)關(guān)乎到“禮制”的方面用詞的嚴(yán)謹(jǐn)認(rèn)真：“天子之妃曰后，諸侯曰夫人，大夫曰孺人，士曰婦人，庶人曰妻?！薄疤熳铀涝槐?，諸侯死曰薨，大夫死曰卒，士曰不祿，庶人曰死?！盵28]這種對(duì)不同身份的人之衣食住行的不同表達(dá)，在《禮記》中比比皆是，這種不同的語言表達(dá)與用詞意在從細(xì)微處確立禮的權(quán)威和經(jīng)學(xué)所倡導(dǎo)的價(jià)值觀，以禮之是非為是非。這也就是《禮記》所解釋的：“禮所以定親疏，決嫌疑，別異同，明是非?！盵29]

當(dāng)代經(jīng)學(xué)家屈守元在綜合考察了古人的記載后，認(rèn)為《爾雅》的作用在于解釋經(jīng)典②屈守元認(rèn)為：《爾雅》“最早的作者，或有孔子門人。它的作用為解釋經(jīng)典，這是（學(xué)界）一致承認(rèn)的。王充《論衡·是應(yīng)篇》：‘《爾雅》之書，五經(jīng)之訓(xùn)故?！@與鄭玄的說法相同”[30]。，而自晚唐之后，《爾雅》本身也被列為儒家經(jīng)典《十三經(jīng)》之中?？梢娧耪Z是漢以后儒家經(jīng)典與研究這些經(jīng)典所通用的語言。闡述法中的禮教精神，是支撐法條或法律制度的法理完善之需要。這種以規(guī)范的“雅語”對(duì)法理的闡述見諸于歷朝歷代對(duì)儒家經(jīng)典的官方與私家的著述中，見諸于歷代官修的政書、史書中，也見諸于以儒家是非為是非的對(duì)歷代法律的評(píng)價(jià)著作中。

中國(guó)古代沒有出現(xiàn)過專門的法理著作，但是在儒家的經(jīng)典與研究儒家經(jīng)典的著作中，有關(guān)法之理的論述并不匱乏，經(jīng)學(xué)所闡述的禮教就是中國(guó)古代的法之理或法之靈魂。將復(fù)雜的法理寓于釋經(jīng)的雅語表達(dá)中，要?dú)w功于漢代的儒家。西漢中期的“《春秋》決獄”與東漢的“以經(jīng)注律”確立了提倡禮教的儒家經(jīng)典在法律體系中的主導(dǎo)地位。唐代科舉制度完備后，經(jīng)學(xué)為法之價(jià)值觀之所在已經(jīng)成為制度化的安排。

《通典·選舉志》記載了這樣一條唐代銓選官吏的標(biāo)準(zhǔn)：

“不習(xí)經(jīng)史無以立身，不習(xí)法理無以效職。舉人出身以后當(dāng)宜習(xí)法，其判問請(qǐng)皆問以時(shí)事、疑獄，令約律文斷決。其有既依律文，又約經(jīng)義，文理弘雅，超然出群，為第一等。其斷以法理，參以經(jīng)史，無所虧失，粲然可觀，為第二等。判斷依法，有文采，為第三等。頗約法式，直書可否，言雖不文，其理無失者，為第四等。此外不收?！?/p>

用現(xiàn)在的話來說，就是判斷考生判文優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)有三條，一是法條的引用是否恰當(dāng)，二是法條背后體現(xiàn)的儒家經(jīng)典精神是否闡述到位，三是行文是否有文采。這里的“文采”指的就是語言的表達(dá)。考生的答卷如果能既有法條的準(zhǔn)確引用，又有經(jīng)義的深入解釋，觀點(diǎn)、文采俱佳者，列為第一等；若法條的引用恰當(dāng)，而以經(jīng)釋意方面略為薄弱，有文采列為第二等；如果僅僅是以法為據(jù)，缺乏經(jīng)義的闡述，但頗有文采為第三等；如果引用法條準(zhǔn)確，但缺少經(jīng)義與文采，又尚有一定的道理則列為第四等。除此之外，皆不錄用。由此可以看出，在唐代的銓選中，官吏裁斷案件的最佳標(biāo)準(zhǔn)不僅僅是“經(jīng)法兼顧”“禮法并用”的，而是經(jīng)義、法條、語言表達(dá)三者兼修，這實(shí)際上也是漢以來的擇官標(biāo)準(zhǔn)。由此我們可以明白為什么漢以來著名的律學(xué)家一定是當(dāng)世博學(xué)鴻儒的經(jīng)學(xué)大家；也就可以明白自漢以后，參與王朝立法的人為什么大都是兼通經(jīng)律的名儒重臣；明白即使是少數(shù)民族入主中原的王朝，也同樣重視法理對(duì)經(jīng)學(xué)禮教的皈依;明白唐代的銓選標(biāo)準(zhǔn)為什么是“身、言、書、判”的綜合考量。因?yàn)橛辛损б澜?jīng)學(xué)的法理，才有了漢代的“《春秋》決獄”、魏晉的律典儒家化和唐宋以后“一準(zhǔn)乎禮”的律、例。為官為學(xué)者即使熟悉法條，“頗約法式”，并且所言尚有一定的道理，但只要缺失經(jīng)義與文采，那么也只能位居末等。

由于法理與經(jīng)義的統(tǒng)一，中國(guó)古代的立法、司法過程，就是社會(huì)主流價(jià)值觀——經(jīng)義的詮釋與實(shí)踐的過程。由于“經(jīng)”為法之理，所以經(jīng)學(xué)的語言就是法理的語言，經(jīng)學(xué)的思維也就是法理的思維。這種思維在中國(guó)古代法律中留下了深深的烙印。比如，在立法中格外關(guān)注法之善惡①《尚書·呂刑》中便有“祥刑”“虐刑”之分，漢儒繼承先秦儒家的思想以禮教所弘揚(yáng)的法的價(jià)值觀作為區(qū)分良法、暴法的依據(jù)，清初啟蒙思想家黃宗羲在《明夷待訪錄》中，更是直接繼承了孟子的思想，將法分為“天下之法”與“一家之法”[31]。，是因?yàn)橹匾暤赖?、關(guān)注“善”“惡”的區(qū)分本就是經(jīng)學(xué)中的重要內(nèi)容，自然也就是法的重要內(nèi)容。再比如，皈依于經(jīng)學(xué)的法理格外強(qiáng)調(diào)法在執(zhí)行中必須得到社會(huì)的普遍認(rèn)可，當(dāng)經(jīng)學(xué)闡釋的道德與法律產(chǎn)生矛盾時(shí)，法律執(zhí)行的社會(huì)效果便成為衡量法之善惡的依據(jù)。

皈依經(jīng)學(xué)的法理統(tǒng)一了社會(huì)各階層的法的價(jià)值觀，法理所用的雅言雅語上通“天庭”，帝王的詔令、朝廷的法度無不以雅語表達(dá)；下達(dá)“草野”，鐫刻在鄉(xiāng)村草野祠堂宗廟中的“孝忠節(jié)義”便是經(jīng)學(xué)的民間闡釋。

在禮教的背景下，經(jīng)學(xué)使儒學(xué)宣揚(yáng)的法的價(jià)值觀獲得了社會(huì)公眾的共識(shí)，公眾對(duì)法有了統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)和追求，雅言雅語表達(dá)的法理既為朝廷官僚所認(rèn)可，也為士人民眾所接受，全社會(huì)對(duì)法的高度共識(shí)正是中國(guó)古代法文明有別于西方之處。

四、中國(guó)古代法言法語的特點(diǎn)

綜上所述，中國(guó)古代社會(huì)法言法語的特點(diǎn)就是根據(jù)受眾群體的不同和不同法的不同社會(huì)功能而術(shù)語、俗語、雅語并用，雖然針對(duì)不同的受眾、根據(jù)法的不同功能而使用不同的語言，但是弘揚(yáng)儒家經(jīng)典“禮教”提倡的價(jià)值觀與立法須簡(jiǎn)明易懂而為民眾所理解接受這兩條原則卻是萬變不離其宗的。

關(guān)于第一條原則，即法對(duì)禮教的維護(hù)與宣揚(yáng)已經(jīng)無須贅言。因?yàn)轭愃朴诂F(xiàn)今民法又與人們?nèi)粘Ｉ蠲芮邢嚓P(guān)的家法族規(guī)、鄉(xiāng)規(guī)民約和皈依經(jīng)學(xué)的法理本身就是儒家經(jīng)典提倡的禮教的一部分。只是家法族規(guī)、鄉(xiāng)規(guī)民約是儒家經(jīng)典通俗化的民間表達(dá)，而古代的法理作為經(jīng)學(xué)的一部分則以雅語表達(dá)，這種表達(dá)多見于官方的文書和官僚文人士子。比較特殊的是刑事法律方面的制度——律的術(shù)語表達(dá)方式似乎與社會(huì)比較脫離。但就禮律的關(guān)系而言，律對(duì)禮的維護(hù)也是毋庸贅言的。自漢以后的“《春秋》決獄”與魏晉南北朝時(shí)期的“引經(jīng)注律”等使戰(zhàn)國(guó)至秦形成的法家之律逐漸儒家化，凡研究中國(guó)古代法律者無不熟知并認(rèn)同《唐律疏議》對(duì)禮律關(guān)系的精辟總結(jié)：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用?！盵32]自漢至清的刑事法律制度便是禮律融合、以禮為主的，這在學(xué)界也早已有定論[33]。

關(guān)于第二條原則，即法的語言表達(dá)通俗化問題，筆者主要想解釋的是在術(shù)語、俗語、雅語并用中的刑事法律制度——律何以如此不同于民事法律規(guī)范與法理的表達(dá)方式，而如此專業(yè)化的問題。

刑事法律制度是諸法中最具強(qiáng)制力的，關(guān)系到人們身家性命，不可不慎?！吧餍獭倍恰爸匦獭笔侵袊?guó)古代社會(huì)人們對(duì)于法的一致要求，即使主張重刑的法家也不反對(duì)慎刑。在法家思想體系中，重刑與慎刑并不矛盾?！俄n非子》記商鞅治秦“厚賞而信，刑重而必?！盵34]又言“法者，編著之圖籍，設(shè)置于官府，而布之于百姓者也?！狈抑鲝堃浴靶拧薄氨亍贝_立法的權(quán)威，主張法律一旦制定必須使民眾知曉并在實(shí)踐中貫徹執(zhí)行正是法家慎刑思想的特點(diǎn)。唐人修撰的《晉書》在繼承儒家仁政思想的同時(shí)，也吸收了法家立法必行的思想，認(rèn)為“律法斷罪，皆當(dāng)以法律令正文，若無正文，依附名例斷之；其正文名例所不及，皆勿論?！盵35]正因?yàn)椤懊衩P(guān)”，因?yàn)轫殏髦痢坝谰谩?，也因?yàn)槭浅⒔y(tǒng)一頒行、各級(jí)官府執(zhí)行的“公法”，所以從《左傳》記載的皋陶之刑“昏、墨、賊，殺”[36]到《大清律例》一脈相承的對(duì)罪名與刑名作精準(zhǔn)的專業(yè)化的解釋，其專業(yè)化程度已經(jīng)達(dá)到官員非用心讀律而不能體悟的地步。清人沈之奇在作《大清律輯注》時(shí)也談到理解律條的艱難：“必深思尋繹，始能融會(huì)貫通，非淺嘗輒止泛涉可以盡其意也?！盵37]因此，刑事法律術(shù)語的發(fā)達(dá)，是刑法本質(zhì)的要求，也是作為中國(guó)古代主流思想“慎刑”思想的要求。

但即使如此，在中國(guó)古代也不乏有人提出即使刑獄之事，用語也應(yīng)該盡量通俗，便于百姓理解。唐德宗時(shí)期的宰相杜佑在撰《通典》時(shí)就提出“夫立法者，貴乎下人盡知，則天下不敢犯耳。何必飾其文義，簡(jiǎn)其科條哉？”[38]

中國(guó)古代社會(huì)有著諸多的途徑以彌補(bǔ)刑事法律術(shù)語不易為人理解的缺陷。比如鼓勵(lì)自上而下的“講讀律令”；在每年冬季鄉(xiāng)村中舉行的“鄉(xiāng)飲酒禮”，讀律是規(guī)定的內(nèi)容；將刑律的內(nèi)容編成日用類書甚至兒歌等傳播。下面僅列舉幾例。

第一，“講讀律令”。一些律學(xué)著作對(duì)律中的術(shù)語作言簡(jiǎn)意賅的闡述，以便于人們記憶。比如元人徐元瑞在《吏學(xué)指南》中對(duì)罪名、刑名一一歸納解釋，其中釋“公罪”“私罪”“贓罪”為“三罪”，各自的含義為“公罪，緣公事致罪，而無私曲者”；“私罪，不緣公事，私自犯者，若雖緣公事，意涉阿曲者亦是”，“贓罪，犯贓濫致罪者”?！蔼z訟”條中解釋“斗毆”：“相爭(zhēng)曰斗，相擊曰毆”；釋“損傷”：“見血曰傷，見痕曰損”；釋“眇目”：“謂虧損其目而猶見物者”；釋“瞎目”：“謂損其目，全不見物者”，釋“反坐：“謂告人罪而涉虛，以其罪而罪之者”……等等[39]。明清時(shí)不僅規(guī)定了官吏讀律，而且也提倡普通人讀律?！洞笄迓衫费浴捌浒俟ぜ妓?，諸色人等，又能熟讀講解，通曉律意者，若犯過失及因人連累致罪，不問輕重，并免一次。其事干謀反、逆叛者，不用此律?！盵40]經(jīng)過雅言雅語，甚至是俗語歸納并解釋的律條大大淡化了律的專業(yè)性，可以較為容易地為社會(huì)所接受。

第二，鄉(xiāng)飲酒禮。通過閱讀明清正史中的“禮志”篇，我們可以知道鄉(xiāng)飲酒禮在中國(guó)是一個(gè)流傳了數(shù)千年的制度。按照這一制度的規(guī)定，每到農(nóng)閑時(shí)，各鄉(xiāng)的宗室、村民便要聚集在一處，縣府派人參加，舉行鄉(xiāng)飲酒禮以宣講人倫、講讀律令?！肚迨犯濉芬皂樚旄髑鍟r(shí)的京師，今北京河北地區(qū)）的鄉(xiāng)飲酒禮為例記載了鄉(xiāng)飲酒禮的程序與宗旨。其中有一環(huán)為“贊‘讀律令’，生員就案北面立，咸起立作揖，讀曰：‘律令，凡鄉(xiāng)飲酒，序長(zhǎng)幼，論賢良，別奸頑?！盵41]鄉(xiāng)飲酒禮以最直接、簡(jiǎn)易的方法與語言向生活在最基層的人們闡明了律意。

第三，日用類書對(duì)律中術(shù)語通俗化的解釋。中國(guó)古代雖然律以術(shù)語發(fā)達(dá)而一定程度地脫離了民眾語言習(xí)慣，但人們明白，這并非是說律對(duì)于人們的日常生活不重要。這種脫離了一般民眾語言習(xí)慣的術(shù)語形式是刑事法律制度的特殊性所決定的，是不得已而用之的。所以在日用類書中亦有對(duì)律的通俗化解釋以彌補(bǔ)術(shù)語不易為人們所掌握的特點(diǎn)。關(guān)于這方面的研究在尤陳俊所著《法律知識(shí)的文字傳播：明清日用類書與社會(huì)日常生活》中有詳細(xì)的分析。作者認(rèn)為“總體而言，明清日用類書中關(guān)于律例知識(shí)的內(nèi)容，通常包括法律條文、術(shù)語解釋，刑名種類等等。多被收錄在‘律法門’‘律例門’或‘法律門’等門類之中，具體名稱因不同版本而有所差異?！盵42]

為了使專業(yè)化極強(qiáng)、術(shù)語發(fā)達(dá)的律能夠更容易地為社會(huì)所接受，為民眾所理解記憶，許多官吏文人在讀律時(shí)還將律的內(nèi)容編成兒歌。沈家本撰寫的“律例精言歌括”就是其中的一例。比如對(duì)律中“六贓”的內(nèi)容有這樣的歸納：“六贓細(xì)閱坐贓圖，監(jiān)守常人竊盜殊。更分枉法不枉法，有祿無祿非一途。百二十兩為滿貫，八十兩絞枉法誅。二死三流同一減，斬絞雜犯折總徒?！痹谡f到“七殺”時(shí)，有這樣的歸納：“人命條中有七殺，劫殺謀殺斗毆?dú)ⅲ蕷驓⒄`傷殺，還有過失一條殺?！盵43]

綜上所述，中國(guó)古代社會(huì)的法言法語始終存在著“大眾化”傾向，這種傾向使法律能與社會(huì)生活密切關(guān)聯(lián)，使法律在人們的知曉與理解中確立起權(quán)威。

結(jié)語：尋找法的共識(shí)

中國(guó)古代社會(huì)的法言法語與古代農(nóng)耕社會(huì)的環(huán)境相匹配，是農(nóng)耕社會(huì)法律思維的反應(yīng)，可以說，我們的祖先根據(jù)當(dāng)時(shí)的歷史及社會(huì)狀況發(fā)展出了日臻成熟的法律語言。在法言法語的體系中，與社會(huì)較為疏離的刑事法律術(shù)語通過“講解”制度，也可以使民眾較為容易地理解其“意”。不同類型的法言法語根據(jù)受眾與功能的不同而多變。使法律避免了與社會(huì)的隔膜，避免了成為束之高閣的具文。如同“禮不遠(yuǎn)人”一樣，在中國(guó)古代社會(huì)中，法也“不遠(yuǎn)人”。這種法與社會(huì)、與人們?nèi)粘Ｉ畹拿芮新?lián)系正是我們?cè)趯ふ曳ǖ墓沧R(shí)時(shí)所需要借鑒的歷史經(jīng)驗(yàn)。

延續(xù)了數(shù)千年的中國(guó)古代法律語言體系在近代法律的變革轉(zhuǎn)型中必然會(huì)遇到種種困境。當(dāng)大量基于西方傳統(tǒng)的法律語言，尤其是法律術(shù)語通過翻譯進(jìn)入中國(guó)并成為中國(guó)官方認(rèn)可的法律語言主體時(shí)，問題也就隨之產(chǎn)生。官方頒行的效法西方法律而制定的法律文本與中國(guó)社會(huì)相對(duì)脫節(jié)，不易為民眾所理解；中國(guó)固有的法律語言由于巨大的歷史慣性而對(duì)由西方輸入的法律術(shù)語自覺或不自覺的抵制與誤讀；固有與繼受的法律語言分裂了自古以來人們對(duì)“法”的共識(shí)。如何融合固有與繼受兩套法律語言，成為近代中國(guó)社會(huì)達(dá)成法的共識(shí)、確立法治權(quán)威的關(guān)鍵性問題之一。

中國(guó)古代法律語言體系與近代由西方輸入的法律語言體系顯然源自不同文明。盡管近代以來西方的法律語言也隨著其自身社會(huì)的發(fā)展不斷被詮釋，但這種“詮釋”歸根結(jié)蒂是一種傳統(tǒng)的沿革，而不是傳統(tǒng)的中斷。如葡萄牙法史學(xué)家葉士朋所言：“現(xiàn)今的法在其用語、概念、體制上均是一個(gè)漫長(zhǎng)傳統(tǒng)的遺留物，在此傳統(tǒng)中，羅馬法文本占有中心地位?！盵44]保護(hù)私有權(quán)與獨(dú)立人格權(quán)的“私法”是羅馬法中的精華，編撰于東羅馬拜占庭查士丁尼（公元527—565年）時(shí)期的法學(xué)教科書《法學(xué)階梯》第一卷第一篇便言：“法律學(xué)習(xí)分為兩部分，即公法和私法。公法涉及羅馬帝國(guó)的政體，私法則涉及個(gè)人利益。這里所談的是私法?！盵45]在私法的語境中，法律核心詞“正義”實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)是“權(quán)利”。在權(quán)利的語言體系中，“公權(quán)力”應(yīng)當(dāng)受到制約，“個(gè)人權(quán)利”應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。這樣的法律思維與法律語言對(duì)中國(guó)人而言是陌生的。陳曉楓、柳正權(quán)教授言：“若以權(quán)利話語作為參照系，我們認(rèn)為，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的固有法中不具備西方文化語境下的權(quán)利概念及相應(yīng)的法律制度?！盵46]兩位教授所論確實(shí)是直中肯綮。不僅如此，在閱讀中國(guó)古代法律典籍時(shí)，我們還會(huì)發(fā)現(xiàn)中西不同語言對(duì)相同事物有著不同的描述和理解，有些時(shí)候內(nèi)涵甚至是截然相反的。比如“權(quán)力”一詞，從西方先哲的著作中，我們可以看到早在古希臘時(shí)人們對(duì)權(quán)力，尤其是最高權(quán)力就充滿了戒心。而在中國(guó)，“權(quán)力”是一個(gè)中性詞，政治家、思想家更多關(guān)注的是掌握權(quán)力的“人”的素質(zhì)。再比如，近代西方民法，其概念、思維、理念、語言表達(dá)對(duì)于中國(guó)人來說幾乎是全新的，它較之于中國(guó)古代的家法族規(guī)、鄉(xiāng)規(guī)民約的“民法”表達(dá)過于專業(yè)，不易為普通民眾所理解。所以，在《大清民律草案》修成上報(bào)朝廷時(shí)，修訂法律大臣俞廉三就預(yù)見到：“民律之設(shè)乃權(quán)利義務(wù)區(qū)判之準(zhǔn)繩?！薄皩?shí)較刑事等律為更難。”[47]

中國(guó)古代的法律語言在近代法律的變革中被迫淡出了主導(dǎo)地位。我們無法否認(rèn)自清廷修律后，中國(guó)近代法律中的法言法語幾乎無不源自西方而中斷了自身的傳統(tǒng)，一些沿用了數(shù)千年的法言法語在現(xiàn)代社會(huì)中雖然也存在，并對(duì)我們的法觀念和思想有著不可忽視的影響，但其畢竟在國(guó)家頒行的正式的法律文本中已經(jīng)基本不見了蹤影。那些中國(guó)人耳熟能詳?shù)姆烧Z言，比如“官有政法，民有私約”“七殺”“六贓”等已經(jīng)從法典中消失。為此，我們需要研究甚至有選擇地借鑒中國(guó)古代的法律語言，因?yàn)橹袊?guó)古代法言法語中蘊(yùn)含著人類的法律智慧，有著中國(guó)人對(duì)法的共識(shí)，更貼近中國(guó)的社會(huì)，易于為中國(guó)社會(huì)接受。如果說近代思想先驅(qū)借助于西方的法律話語實(shí)現(xiàn)了中國(guó)法律與世界的接軌，那么今人的使命之一便是接續(xù)曾被迫中斷的傳統(tǒng)的法律語言，在做到“洋為中用”的同時(shí)努力做到“古為今用”。這就是在今天探討中國(guó)古代法言法語的意義之所在。