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    無身份使用者構(gòu)成挪用公款罪共犯的界定

    2019-01-26 16:55:35彭武林唐曉萍鄧開平
    中國(guó)檢察官 2019年24期
    關(guān)鍵詞:客觀主義教唆犯挪用公款

    彭武林 唐曉萍 鄧開平/文

    刑法分則意義上的規(guī)范,雖然大多是以單獨(dú)犯罪為模型而建立起來的罪刑結(jié)構(gòu)關(guān)系,但隨著社會(huì)的高度發(fā)展,二人以上的共同犯罪,越來越成為一種主要的犯罪形式。從司法實(shí)踐來看,在二人以上共同犯罪的案件中,如何判定他們行為的“共同性”以及量刑之間的關(guān)系,即“共犯本質(zhì)”的問題,是一個(gè)至關(guān)重要的問題。在司法實(shí)踐中也常常會(huì)出現(xiàn)對(duì)主犯的處罰輕于對(duì)從犯的處罰;對(duì)于主謀者不親自實(shí)施實(shí)行行為而不認(rèn)為其是犯罪,或者認(rèn)為其是從犯等情況。因此,在我國(guó),從某種意義上來說,關(guān)于“共犯本質(zhì)”問題的研究沒有體現(xiàn)應(yīng)有的正義或公正的刑罰價(jià)值。刑法規(guī)定可以歸類為兩種犯罪形式,即單獨(dú)犯罪形式和共同犯罪形式。

    刑法沒有明確規(guī)定挪用款的使用人在什么情況下構(gòu)成挪用公款罪的共犯。1998 年最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理挪用公款具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中第8 條的規(guī)定,創(chuàng)設(shè)兩個(gè)法律概念:挪用人與使用人,同時(shí)規(guī)定了對(duì)于與挪用人存在共謀的使用人以挪用公款罪共犯論。在司法實(shí)踐中出現(xiàn)一類情況:公款使用人,雖然未明示指使或者策劃取得挪用公款,但是明知或者應(yīng)當(dāng)知道挪用人將為己挪用公款,而積極追求或者促成的。筆者將此定義為挪用公款罪中的無身份使用者,為此以一案例分析無身份使用者的共犯認(rèn)定問題。

    犯罪嫌疑人朱明敏(化名)、犯罪嫌疑人秦天武(化名)涉嫌挪用公款案案發(fā)于桂林市某供電公司。犯罪嫌疑人朱明敏自2009 年5 月至案發(fā),擔(dān)任桂林市某供電公司財(cái)務(wù)部門出納,主管單位財(cái)務(wù),自2010 年至2014 年間,利用職務(wù)之便,采取使用現(xiàn)金支票取款不記賬的手段,140 多次先后將公款私自挪用。根據(jù)立信中聯(lián)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的《關(guān)于桂林市某某供電公司有關(guān)情況的專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》(立信**專審字<2015>B-000*號(hào))審計(jì)顯示,單位賬面虧損1200 萬元。犯罪嫌疑人朱明敏將公款用于自己消費(fèi)和秦天武經(jīng)營(yíng)、消費(fèi)使用。犯罪嫌疑人秦天武明知其妻朱明敏(同案犯)管理單位公款且向其提供的款項(xiàng)為公款,仍不斷積極索要公款并使用公款,將其全部揮霍于個(gè)人高檔消費(fèi)、賭博。案發(fā)前,犯罪嫌疑人朱明敏、秦天武將公款800余萬元全部揮霍,案發(fā)后至今尚未歸還。

    本案困擾辦案人員的難點(diǎn)和焦點(diǎn)就是朱明敏與秦天武是否構(gòu)成共同犯罪。從立案之初到案件終結(jié),一直有辦案人員對(duì)此持否定觀點(diǎn):主要依據(jù)最高人民法院有關(guān)挪用公款罪的司法解釋,要求挪用公款罪認(rèn)定共同犯罪,需要犯罪嫌疑人之間“共謀”。而本案中二人供述沒有具體明確的共謀過程。持肯定觀點(diǎn)辦案人員認(rèn)為:該案共同犯罪二人系夫妻關(guān)系,不出現(xiàn)基于不信任進(jìn)而出現(xiàn)的共同謀劃的情況也屬于正常,丈夫秦天武明知道妻子朱明敏挪用公款給自己使用,而積極索要并揮霍,應(yīng)該認(rèn)定為挪用公款的共犯。

    一、挪用公款共犯的認(rèn)定

    從目前共犯本質(zhì)理論的研究來看,研究方法和邏輯基點(diǎn)基本固定,先輩學(xué)者所建立的理論知識(shí)已經(jīng)具有權(quán)威性和傳承性,從而導(dǎo)致他們所建立的邏輯結(jié)構(gòu)很難被打破。一旦打破傳統(tǒng)的共犯本質(zhì)理論框架,就會(huì)很容易解決單獨(dú)犯罪和共同犯罪之間的行為界限。

    (一)駁論——司法解釋的再解讀

    否定方所持觀點(diǎn)的主要支撐就是《關(guān)于審理挪用公款具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8 條,“挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款的共犯定罪處罰?!睆脑撍痉ń忉尩谋硎隹矗芭灿霉钭?,似乎包括‘挪’和‘用’兩種行為,實(shí)際上處罰的只是挪的行為,用的行為沒有納入處罰范圍,屬于只罰一方型的對(duì)合犯?!保?]

    筆者理解也十分贊同立法者通過該條司法解釋抑制了辦案人員擴(kuò)大挪用公款罪的適用傾向,畢竟已經(jīng)對(duì)有職權(quán)的挪用者進(jìn)行了處罰,沒有必要對(duì)純粹使用公款者進(jìn)行處罰,這也符合法律的謙抑性。但是法律實(shí)踐中由此卻出現(xiàn)了一種法律適用傾向,過度強(qiáng)調(diào)“共謀”在挪用公款罪共犯認(rèn)定中的作用,從而忽視刑法總論共犯條款的統(tǒng)領(lǐng)作用。本案中,辦案人員與偵查監(jiān)督部門、公訴部門工作與交流當(dāng)中,探討最多的就是共謀問題。甚至批捕時(shí),審查人員的第一句話就是是否存在共謀。

    所謂共謀,“是指二人以上為了實(shí)現(xiàn)特定的犯罪,以將各自的意思付諸實(shí)現(xiàn)為內(nèi)容而進(jìn)行的謀議?!保?]而如此“個(gè)性”的法律概念怎么樣應(yīng)對(duì)犯罪活動(dòng)的“多樣性”?單向犯意傳導(dǎo)的教唆犯類型,就鮮見這樣的“共謀”。本案的秦天武,就是多次反復(fù)請(qǐng)求他的妻子朱明敏,給他弄點(diǎn)錢。朱明敏從一開始挪來公款后,就告知了秦天武這是公款,盡早還上。秦天武不但毫不畏懼,還變本加厲的跟妻子要錢花。對(duì)于沒怎么上過學(xué)的秦天武來說,與妻子謀劃如何做假賬、如何從單位賬上弄出錢來,簡(jiǎn)直就是癡人說夢(mèng)。再加之,二者夫妻關(guān)系,許多基于不信任的溝通在血緣面前都是多余,那又怎么會(huì)有法律如此“限定”的共謀呢?

    刑法總則是刑法理論的總綱,司法解釋是讓法律在實(shí)踐中更具體、更富有操作性,而決不能限制法律或者與法律的理論相悖。挪用公款罪關(guān)于共犯的司法解釋,必須符合刑法共犯的理論,共同犯罪故意的體現(xiàn)絕不是單單僅有共謀一種表現(xiàn)形式,堅(jiān)持唯物辯證法的方法論,而破除司法解釋異化偏見,進(jìn)而分析問題、認(rèn)識(shí)案件。

    (二)立論——秦天武構(gòu)成挪用公款的教唆犯

    拋開狹義的共謀不論,筆者認(rèn)為犯罪嫌疑人秦天武與朱明敏構(gòu)成共同犯罪,秦天武,構(gòu)成挪用公款的教唆犯。

    第一,從法學(xué)理論上分析,秦天武符合教唆犯的概念與特征。我國(guó)《刑法》第29 條規(guī)定:教唆他人犯罪的,是教唆犯。其基本特征是:(1)教唆犯是犯意的制造者;(2)教唆犯通過他人實(shí)現(xiàn)其犯罪意圖。[3]朱明敏從事會(huì)計(jì)30 多年,擔(dān)任單位黨委書記多年,未曾出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)問題,而其夫秦天武無所事事、揮霍無度,在奢靡消費(fèi)場(chǎng)所一次消費(fèi)數(shù)萬元,秦天武曾供述知道其妻管理單位錢,但是就是控制不住花錢的欲望,秦天武反復(fù)向朱明敏要錢,就是依仗妻子的溺愛教唆其妻產(chǎn)生犯罪,通過朱明敏的職務(wù)行為,將公款供自己揮霍,這是朱明敏弄錢的唯一途徑,也是秦天武花錢來源的唯一途徑。

    第二,從司法實(shí)踐上分析,秦天武符合教唆犯的認(rèn)定構(gòu)成。首先,主觀方面。蘇聯(lián)刑法學(xué)專家A.H.特拉伊寧告誡我們警惕的那兩種主觀聯(lián)絡(luò)傾向,不能忽視主觀聯(lián)絡(luò),也不能把主觀聯(lián)絡(luò)等同于犯罪協(xié)議。[4]這其實(shí)指出如何理解片面共犯的問題。筆者在此不討論是否贊成與反對(duì)片面共犯,僅僅說明自己的理解:主觀犯意的聯(lián)絡(luò),不一定都成對(duì)稱性,共犯之間的主觀意思溝通,也不一定都以直白形式,只要共犯間的犯罪故意是有機(jī)統(tǒng)一,共同犯罪者犯罪故意具有一致性。盡管程度可能不同,但是方向是勾連交錯(cuò)且同一方向。

    犯罪嫌疑人朱明敏與秦天武犯罪故意具有有機(jī)統(tǒng)一性,具有主觀聯(lián)絡(luò)。應(yīng)當(dāng)可以認(rèn)定秦天武具有教唆其妻犯罪的故意。秦天武十分清楚自己的財(cái)產(chǎn)情況和家庭情況。在犯罪行為開始的前一年,也就是2009 年,秦天武已經(jīng)將朱明敏夫婦一輩子的積蓄揮霍一空。秦天武一家三口沒有收入來源,母親退休,僅靠妻子收入支撐家庭用度。據(jù)秦天武供述其明知朱明敏擔(dān)任單位會(huì)計(jì),管理公款,明知其妻只能私自使用公款供其揮霍,并且也得到妻子的勸阻和明示,但是控制不住揮霍欲望的秦天武,依據(jù)敦促其妻實(shí)施“弄錢”行為,盡管沒有與妻子朱明敏明說挪用公款,但是應(yīng)該認(rèn)定秦天武積極追求、教唆朱明敏實(shí)施挪用公款行為。而朱明敏也的確以其夫所求產(chǎn)生犯意,而妻子朱明敏明知其夫借己之手侵害公款,但是基于夫妻之情,甘愿承擔(dān)罪過。

    其次,客觀方面。朱明敏實(shí)施了挪用公款的犯罪行為,秦天武教唆其妻朱明敏實(shí)施犯罪行為。朱明敏的實(shí)行行為與秦天武的教唆行為具有誘發(fā)關(guān)系。(1)犯罪嫌疑人秦天武具有敦促、要求朱明敏“弄錢”的語(yǔ)言行為。秦天武2009 年將家中積蓄揮霍一空,明知家庭負(fù)擔(dān)稱重、僅靠妻子收入,仍抑制不住奢欲,明知公款的情況下,數(shù)十次勸說其妻“弄錢”,由于雙方夫妻關(guān)系,雖然沒有明確提出讓其妻挪用單位公款,但是秦天武知道朱明敏的崗位職能,并且明知朱明敏給自己弄錢的途徑是挪用公款,仍然利用朱明敏溺愛孩子的心理勸說、逼迫其妻實(shí)施犯罪,有積極慫恿其妻犯罪的意思表達(dá)。(2)秦天武有明知公款,直接占用的情況。秦天武明知其妻銀行卡存放公款,積極使用的銀行卡購(gòu)買轎車、支付租賃轎車費(fèi)用。朱明敏挪用公款的數(shù)額不斷增大,其已經(jīng)不敢做賬,支取公款只能放在自己賬戶,而秦天武也就出現(xiàn)直接使用妻子卡上公款的情況,這種行為已經(jīng)超出挪用使用人的行為范疇,不再是“先挪后用”,而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定王氏夫妻共同利用會(huì)計(jì)的職務(wù)便利,直接將公款私自占用。

    二、爭(zhēng)議背后的刑法學(xué)思想源頭——客觀主義

    (一)刑法范疇的客觀主義

    要討論刑法客觀主義,必須對(duì)刑法中各種各樣令人困惑的“客觀”和“主觀”的概念作出辨析,這樣才能奠定研究基礎(chǔ),以免使自己的研究陷入“自說自話”的境地。在刑法學(xué)上,更是如此。一般來說,人們?cè)趦煞N含義上使用“主觀”一詞和“客觀”一詞:(1)“主觀的”意味著涉及主體的內(nèi)心活動(dòng),例如“主觀的違法要素”,就是指行為者內(nèi)心的意圖、動(dòng)機(jī)等對(duì)于行為的違法性有影響的因素;“客觀的”則事關(guān)行為、事實(shí)等外在表現(xiàn)。(2)“主觀”意味著個(gè)人或者個(gè)別化的、有其特殊性的事實(shí);“客觀”則意味著抽象性的、普遍的事實(shí)狀態(tài)。當(dāng)然,刑法中對(duì)“主觀”和“客觀”的使用有時(shí)并不嚴(yán)格遵循前述解釋。[5]

    一般在事實(shí)性、實(shí)在性、現(xiàn)實(shí)性、普遍性的意義上使用“客觀”一詞;同時(shí),在精神性、思維性、心理性、個(gè)別化的意義上使用“主觀”一詞。換言之,刑法主觀主義和刑法客觀主義是就刑法的價(jià)值判斷、評(píng)價(jià)的對(duì)象,即“人”及其“行為”“意思”的界分而言的。在判斷犯罪成立時(shí),如果將價(jià)值判斷的重心置于體現(xiàn)客觀要素的行為,重視行為的類型性、定型化,就是刑法客觀主義;如果刑事責(zé)任的基礎(chǔ)定位于主觀要素中的個(gè)人危險(xiǎn)性,僅將行為視作認(rèn)識(shí)犯罪人惡性的征表,主張犯罪概念的弛緩化,就是刑法主觀主義。[6]

    客觀主義,與主觀主義相對(duì)稱,是近代西方刑法兩個(gè)主要的學(xué)術(shù)流派?!翱陀^主義認(rèn)為,刑事責(zé)任的基礎(chǔ)是表現(xiàn)在外的犯罪者的行為及危害??陀^主義首先重視的是行為,又被成為‘行為主義’。”[7],而“主觀主義,刑事責(zé)任的基礎(chǔ)是犯罪者的危險(xiǎn)性格,即反復(fù)實(shí)施犯罪行為的危險(xiǎn)性。主觀主義重視的是行為人,又稱為‘行為人主義’?!笨陀^主義與主觀主義,根本分歧在于刑法實(shí)現(xiàn)矯正正義的取向不同。客觀主義,重視矯正人的行為;而主觀主義,則針對(duì)行為的人,或者說是社會(huì)的矯正??陀^主義與主觀主義,是刑事有責(zé)性的一種刑法哲學(xué)的價(jià)值取向。

    回到上文中挪用公款的司法解釋,很明顯存在客觀主義的傾向。挪用公款罪的刑事責(zé)任基礎(chǔ)是懲罰違反職責(zé)的挪用行為。因此,挪用共犯的成立必須強(qiáng)調(diào):使用人與挪用人共謀,并且,共謀的內(nèi)容嚴(yán)格限制在“指使或者參與策劃取得挪用款”。也就是說使用人必須具有積極的挪用公款的行為(職權(quán)不論),而對(duì)于明知公款而使用的行為人,主觀上即使具有侵犯公款使用權(quán)的惡意,但只要行為上沒有明示的指使、策劃,均不以犯罪苛責(zé)的??偨Y(jié)一句話:罰“挪”不罰“用”。

    (二)挪用公款共犯條款的客觀主義傾向的不合理性

    挪用公款共犯條款的客觀主義傾向的不合理性,筆者列明以下幾點(diǎn):

    第一,有悖立法本意。刑法第八章貪污賄賂罪,設(shè)立的本意就是保障公共財(cái)產(chǎn)安全和保證國(guó)家工作人員的廉潔性。挪用公款罪與貪污罪并駕齊驅(qū),分列該章的第二個(gè)罪名和第一個(gè)罪名,共同懲治侵害國(guó)家工作人員的廉潔性和國(guó)家對(duì)公共財(cái)產(chǎn)的管理制度的犯罪分子。[8]不同的是,貪污罪保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán),挪用公款保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)的使用權(quán),簡(jiǎn)言之,貪污罪的要旨是公財(cái)私有,挪用公款罪的要旨是公款私用。[9]

    罰“挪”不罰“用”,合理性在于強(qiáng)調(diào)刑法懲罰公務(wù)人員的違紀(jì)使用公款的行為,而對(duì)于無職務(wù)、有罪過的使用人,依照罪刑法定和刑法的謙抑性,不應(yīng)以挪用公款科予刑責(zé)。但是,公款的實(shí)際使用人、公款的利益實(shí)際獲得者,主觀上具有侵害公款的惡念而侵害了公款的使用權(quán),就是因?yàn)槟蛔髀暎湍軌蛱用摲傻闹撇?,這樣“沉默是金”不僅放縱了少數(shù)的犯罪者,更損害了刑法的權(quán)威性,而這對(duì)于刑法而言是致命的傷害!刑法的根基就在于否定個(gè)人的私力救濟(jì),肯定公力救濟(jì)。[10]沒有公力救濟(jì),如何否定私力救濟(jì)?不能保護(hù)人民的法律,人民不會(huì)遵守,更不會(huì)信仰,失去法律實(shí)效性的法律,也就失去了法律的有效性。

    第二,有違共犯理論。筆者必須強(qiáng)調(diào)主張罰“挪”亦罰“用”,不是因?yàn)樯隙握撌隽藷o身份使用者,侵害了公款的使用權(quán),等等如何應(yīng)該受到法律評(píng)價(jià),而是因?yàn)闊o身份使用者,明知挪用人利用職務(wù)之便,為其挪用公款犯罪而積極追求的主觀態(tài)度,已經(jīng)與挪用人,構(gòu)成共同的犯罪故意,盡管有些情況下,使用人與挪用人的犯罪意圖,可能不完全相同,但犯罪故意確是聯(lián)系著的、同質(zhì)的。無身份使用者,盡管沒有挪用的行為但是積極的行為,足以促使挪用人實(shí)施挪用行為,“促使正犯墮落并且引誘正犯對(duì)抗刑法秩序,”[11]就應(yīng)當(dāng)成為處罰教唆犯的依據(jù)。筆者再舉一例:公款使用人與挪用人朋友深交多年,使用人找到挪用人借款周轉(zhuǎn),可是雙方語(yǔ)言交流時(shí),使用人就是不說:“挪用公款”,就是說借點(diǎn)錢。其實(shí),使用人心知肚明,跟一個(gè)家住70 平米的處級(jí)干部,個(gè)人借款400 萬,簡(jiǎn)直是讓這位領(lǐng)導(dǎo)“自首”!使用人就是不用語(yǔ)言行為指使、策劃挪用公款,即使挪用人說,我挪點(diǎn)公款給你吧,你要盡快還啊?使用人照樣不置可否、照樣無動(dòng)于衷,只是笑納了這筆巨額公款?試問,使用人與挪用人的共謀,怎能成立?共犯又能如何認(rèn)定?

    第三,反貪偵查障礙。司法解釋影響辦案人員的偵查思路。貪污賄賂犯罪偵查工作,重點(diǎn)是搜集、固定、審查、組織證據(jù)。偵查人員對(duì)待證據(jù)、證據(jù)鏈、證據(jù)鏈組,都采取主客觀相統(tǒng)一的工作方法。偵查人員不會(huì)輕易的相信口供,要以客觀實(shí)在的書證、證人證言、犯罪嫌疑人的行為等等相印證,才會(huì)將材料定性為證據(jù)。以朱明敏、秦天武挪用公款為例,是挪用還是侵吞,不能僅僅依靠朱明敏的口供,還必須要結(jié)合朱明敏制作賬目的情況、取款記錄、個(gè)人生活作風(fēng)、工作履歷和日常表現(xiàn)等等材料,主觀、客觀綜合考慮。而這樣客觀主義價(jià)值取向影響下的司法解釋,一定程度的干擾了偵查人員的偵查走向。

    因?yàn)楫?dāng)偵查人員摸查案件線索時(shí),一出現(xiàn)可能涉嫌挪用公款共犯時(shí),偵查人員對(duì)“共謀”行為就會(huì)格外強(qiáng)調(diào)和依賴,當(dāng)不能出現(xiàn)“共謀”行為時(shí),偵查人員自然兩種選擇:要么放縱無身份使用者,要么改變案件性質(zhì),將挪用公款轉(zhuǎn)為貪污罪。因?yàn)橐罁?jù)2003 年最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于貪污罪共犯的認(rèn)定,不受“共謀”要件的影響。[12]辦案人員以打擊犯罪為己任的要求下,自然選擇第二種,這樣在一定程度上束縛了辦案人的偵查方向和偵查策略,應(yīng)當(dāng)說也是適用法律的無奈。

    三、結(jié)論

    應(yīng)當(dāng)承認(rèn)《關(guān)于審理挪用公款具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》將使用人共謀作為必須條件,歸罪方式依舊是主客觀相統(tǒng)一,只是強(qiáng)調(diào)科罰的對(duì)象是挪用公款的行為,而不是挪用公款所涉一系列的行為人,這樣的客觀主義傾向,筆者無法定其優(yōu)劣對(duì)錯(cuò),但是這樣的價(jià)值取向不應(yīng)當(dāng)與刑法基本理論相違背,刑法體系必須統(tǒng)一。

    挪用公款中無身份使用者應(yīng)當(dāng)定性為挪用公款教唆犯,其惡不是在于明知公款使用,而是在于明知或是應(yīng)知挪用人為其挪用公款,而積極追求或者放任接受。應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無身份使用者與挪用公款人具有共同的犯罪故意,共同的行為作為一個(gè)總原因與犯罪之間發(fā)生關(guān)系,也就是共同犯罪中的因果關(guān)系,[13]二者是共犯與正犯的關(guān)系。

    注釋:

    [1]陳志軍:《共同犯罪的理論與實(shí)踐》,中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2012 年版,第92 頁(yè)。

    [2]張明楷編著:《外國(guó)刑法綱要》,清華大學(xué)出版社1999 年版,第311 頁(yè)。

    [3]陳興良:《共同犯罪論》,中國(guó)人民大學(xué)出版社2006 年版,第221 頁(yè)。

    [4]參見[蘇]A.H.特拉伊寧:《犯罪構(gòu)成的一般學(xué)說》中國(guó)人民大學(xué)出版社,第232-233 頁(yè)。

    [5]侯亞萍:《挪用公款罪中“謀取個(gè)人利益”的認(rèn)定》,《中國(guó)檢察官》2012 年第9 期下。

    [6]周光權(quán):《法治視野中的刑法客觀主義》,清華大學(xué)出版社2002 年版,第5 頁(yè)。

    [7]張明楷:《新刑法與客觀主義》,《法學(xué)研究》1997 年第6 期。

    [8]參見楊書文、韓耀元:《職務(wù)犯罪立案標(biāo)準(zhǔn)與司法適用》,法制出版社2009 年版,第22 頁(yè)。

    [9] 洪星、王剛:《挪用公款罪的停止形態(tài)探析》,《廣西大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2013 年第5 期。

    [10] 參見[斯洛文尼亞]卜思天·m·儒潘基奇:《刑法——刑罰理念的批判》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年版,第144 頁(yè)。

    [11]劉斯凡:《共犯界限論》,中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2011 年版,第29 頁(yè)。

    [12]2003 年最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)議紀(jì)要》:“……(三)國(guó)家工作人員與非國(guó)家工作人員勾結(jié)共同非法占有單位財(cái)物行為的認(rèn)定。對(duì)于國(guó)家工作人員與他人勾結(jié),共同非法占有單位財(cái)物的行為,應(yīng)當(dāng)按照《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》的規(guī)定定罪處罰。對(duì)于在公司、企業(yè)或者其他單位中,非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員勾結(jié),分別利用各自的職務(wù)便利,共同將本單位財(cái)物非法占有的,應(yīng)當(dāng)盡量區(qū)分主從犯,按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。司法實(shí)踐中,如果根據(jù)案件的實(shí)際情況。各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相當(dāng),難以區(qū)分主從犯的,可以貪污罪定罪處罰。”

    [13]同前注[3],第248 頁(yè)。

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