少年網(wǎng)紅跳槽 何以賠償百萬(wàn)？

復(fù)林

手機(jī)游戲主播的經(jīng)紀(jì)人，推薦少年網(wǎng)紅主播到知名平臺(tái)擔(dān)任獨(dú)家解說(shuō)人，之后，解說(shuō)人被其他平臺(tái)高薪挖走，經(jīng)紀(jì)人對(duì)解說(shuō)人給出“要么返回平臺(tái)，要么賠償425萬(wàn)”的選項(xiàng)。

2018年5月19日，浙江省杭州市江干區(qū)人民法院作出公開(kāi)判決，少年網(wǎng)紅將何去何從？

游戲玩家成網(wǎng)紅

杭州市斯炎文化傳媒公司是一家從事演出經(jīng)紀(jì)的企業(yè)，2016年年初，該公司剛剛開(kāi)張，就接下了為觸手TV物色游戲解說(shuō)人的大單。觸手TV直屬杭州開(kāi)迅科技公司旗下，是國(guó)內(nèi)第一家專(zhuān)注于手機(jī)游戲的直播平臺(tái)。斯炎傳媒新開(kāi)張即與知名企業(yè)合作，公司老板非常慎重，四處尋找獵頭延攬人才。2016年2月19日，蘭博人力資源的獵頭帶著章敏，進(jìn)了斯炎傳媒總經(jīng)理辦公室。

時(shí)年16歲的章敏，酷愛(ài)網(wǎng)絡(luò)游戲，在他看來(lái)，網(wǎng)絡(luò)游戲并非打怪升級(jí)這么簡(jiǎn)單，更可以開(kāi)發(fā)智力，提高智商。因而，上初中起，他自學(xué)計(jì)算機(jī)編程，逐步找到自己的發(fā)展方向，高一下學(xué)期，不顧父母激烈反對(duì)，輟學(xué)到杭州學(xué)習(xí)制作游戲視頻。經(jīng)人點(diǎn)撥，選擇了網(wǎng)絡(luò)游戲的攻略師+解說(shuō)員+教練的路線(xiàn)。為提高水平，他每天花在游戲上的時(shí)間均在10個(gè)小時(shí)左右，隔三岔五更新一兩期視頻。對(duì)每一款游戲、每一個(gè)人物、每一樣道具、每一處陷阱，能夠迅速找出通關(guān)的方法。2015年12月底，他在網(wǎng)絡(luò)游戲上已有近萬(wàn)粉絲。

經(jīng)過(guò)背景調(diào)查和當(dāng)面試講，章敏的普通話(huà)很標(biāo)準(zhǔn)，講解流暢清晰，風(fēng)格輕松俏皮，斯炎傳媒立即與他簽下經(jīng)紀(jì)合同，推薦給觸手TV試用。試用一個(gè)階段后，觸手TV平臺(tái)非常滿(mǎn)意，與他正式簽訂《游戲解說(shuō)獨(dú)家簽約協(xié)議書(shū)》，該協(xié)議書(shū)約定每月酬金為54100元，章敏在觸手TV平臺(tái)每月有效直播時(shí)間不低于25天或130小時(shí)，每日排名不低于20名，未達(dá)到當(dāng)月有效直播時(shí)間，則合作酬金不予發(fā)放。該協(xié)議為期三年，即從2016年8月29日至2019年8月28日止。協(xié)議期內(nèi)，章敏必須在斯炎傳媒指定的觸手TV游戲平臺(tái)擔(dān)任游戲解說(shuō)，不得在其他游戲平臺(tái)任職，若斯炎傳媒?jīng)]有按期支付報(bào)酬，按同期銀行利息支付未付報(bào)酬的違約金。若章敏違約，則賠付年酬金總金額的3倍或者500萬(wàn)元人民幣。雙方還于7月28日、9月14日，分別簽訂《游戲解說(shuō)特別委托協(xié)議》及《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》，兩份協(xié)議約定斯炎傳媒提供宣傳推廣機(jī)會(huì)，如章敏違反《游戲解說(shuō)獨(dú)家簽約協(xié)議書(shū)》，均需支付違約金100萬(wàn)元。之后，斯炎傳媒在“2016ChinaJoy”和“yue球歸來(lái)，誰(shuí)能祖藍(lán)”推廣中，把章敏作為力推的主播，線(xiàn)上線(xiàn)下同步宣傳。

根據(jù)章敏從2016年3月至2016年10月的總收入，斯炎傳媒估算，他在觸手TV預(yù)期年酬金不低于75萬(wàn)元人民幣。然而，隨著章敏知名度和人氣的不斷上升，其他游戲平臺(tái)紛至沓來(lái)，爭(zhēng)相聘請(qǐng)章敏擔(dān)任游戲解說(shuō)。2016年10月底，經(jīng)人舉報(bào)，斯炎傳媒從網(wǎng)上搜索到一段視頻，與章敏的直播風(fēng)格相似度極高，但視頻僅載有游戲畫(huà)面及直播語(yǔ)音，并不能說(shuō)明就是章敏本人。為防患于未然，避免侵犯合作方觸手TV的權(quán)利，斯炎傳媒老總還是與章敏核實(shí)，并作出善意提醒，不承想，卻因此激怒了章敏。2016年11月，他向斯炎傳媒宣布單方終止合同，不再擔(dān)任觸手TV游戲平臺(tái)游戲解說(shuō)。斯炎傳媒不同意解約，并委托律師發(fā)函，通知其繼續(xù)履行協(xié)議，遭到章敏斷然拒絕。

合同效力存爭(zhēng)議

為包裝和推廣章敏，作為經(jīng)紀(jì)人的斯炎傳媒投入了一定的人力和物力，結(jié)果卻為競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手培養(yǎng)了人才，斯炎傳媒的老總心有不甘，決定走法律程序讓章敏返回觸手TV。

2016年11月4日，該公司向杭州市江干區(qū)人民法院提出了民事訴訟。要求章敏繼續(xù)履行協(xié)議，或者賠償違約金425萬(wàn)元。斯炎傳媒特別提出，對(duì)于違約金的計(jì)算，是根據(jù)章敏年收入75萬(wàn)元的3倍，以及兩份補(bǔ)充協(xié)議書(shū)均約定違約金100萬(wàn)元計(jì)算，并請(qǐng)求法院判令章敏承擔(dān)律師費(fèi)4萬(wàn)元。

“單憑幾份無(wú)效的協(xié)議，你們能奈我何？”對(duì)于斯炎傳媒的起訴，章敏似乎早有準(zhǔn)備。他提出，簽訂的所有協(xié)議，均在他未滿(mǎn)18周歲前，而協(xié)議標(biāo)的總額高達(dá)800余萬(wàn)元，明顯超出一個(gè)未成年人的認(rèn)知范圍，這樣的簽約行為與其年齡、智力完全不相適應(yīng)。再?gòu)膮f(xié)議的內(nèi)容來(lái)看，該協(xié)議系斯炎傳媒提供的格式合同，協(xié)議條款確定的權(quán)利、義務(wù)及雙方違約責(zé)任，明顯有利于斯炎傳媒，如此免除己方責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的格式協(xié)議，是不平等的無(wú)效合同。章敏還提出，斯炎傳媒連續(xù)幾個(gè)月未按約支付酬金，構(gòu)成根本違約，其有權(quán)單方通知不再履行協(xié)議，且協(xié)議未約定期限，根據(jù)法律規(guī)定，他有權(quán)隨時(shí)通知原告不再履行協(xié)議。

在法院開(kāi)庭時(shí)，章敏進(jìn)一步表明不再繼續(xù)履約的態(tài)度。他認(rèn)為，由于游戲主播的行為，與人身關(guān)系密切關(guān)聯(lián)，不宜強(qiáng)制，斯炎傳媒的主張不具有現(xiàn)實(shí)可能性?！凹词狗ㄔ号形疫`約的話(huà)，違約金也畸高”，要求應(yīng)按斯炎傳媒實(shí)際損失予以大幅度降低。對(duì)于違約金的組成部分，章敏認(rèn)為，斯炎傳媒實(shí)際發(fā)放的底薪為每月3235.5元，2016年3月至2016年10月，用戶(hù)打賞有464500元，平臺(tái)排名獎(jiǎng)勵(lì)154736元。用戶(hù)打賞系用戶(hù)給主播的贈(zèng)與，具有不確定性，任何一個(gè)平臺(tái)主播均可獲得，且自己與平臺(tái)已就用戶(hù)打賞對(duì)半分成，將用戶(hù)打賞算入年收入于情于理不合。平臺(tái)排名獎(jiǎng)勵(lì)金額不高且具有不確定性，根據(jù)平臺(tái)公布規(guī)則，主播日獎(jiǎng)勵(lì)超過(guò)30元時(shí)，未簽約主播只能拿簽約主播的一半獎(jiǎng)勵(lì)，自己在八個(gè)月時(shí)間內(nèi)獲得平臺(tái)獎(jiǎng)勵(lì)154736元，即使將該獎(jiǎng)勵(lì)算入年收入，也只能計(jì)算一半即77368元。以此推算，他的全年收入約12萬(wàn)多元。因此，如果需支付違約金，該違約金應(yīng)以此為基數(shù)計(jì)算，且按原告實(shí)際損失的30%以下予以調(diào)整。

斯炎傳媒關(guān)于對(duì)主播進(jìn)行包裝推廣的說(shuō)辭，章敏也不認(rèn)可。他辯稱(chēng)，開(kāi)展的兩項(xiàng)推廣活動(dòng)，主要是為了提升和擴(kuò)大觸手TV平臺(tái)的影響力，而非推廣主播，即使實(shí)質(zhì)上起到了擴(kuò)大主播知名度的作用，他也并非唯一參加該活動(dòng)的主播。且根據(jù)協(xié)議的約定，自己全面參與推廣活動(dòng)，沒(méi)有任何違約行為，不應(yīng)承擔(dān)違約金。

網(wǎng)紅賠償損失

2017年5月8日、6月26日及7月4日，江干區(qū)人民法院先后三次調(diào)解及公開(kāi)庭審，因雙方不能達(dá)成和解，法庭梳理了主要的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，逐一進(jìn)行評(píng)判。

雙方是否繼續(xù)履行合約？經(jīng)過(guò)庭審確認(rèn)，斯炎傳媒與章敏于2016年9月14日簽訂的《游戲解說(shuō)獨(dú)家簽約協(xié)議書(shū)》系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，結(jié)合雙方于2016年8月29日簽訂的協(xié)議書(shū)及章敏提交的觸手手游App端網(wǎng)簽協(xié)議，雙方使用的是同一范本，合同期限為生效之日起三年。

章敏以簽約時(shí)尚未年滿(mǎn)18歲為由，主張合同自始無(wú)效，繼續(xù)履行合約沒(méi)有法律依據(jù)。法院認(rèn)為，斯炎傳媒經(jīng)章敏授權(quán)，以經(jīng)紀(jì)人身份代理其對(duì)外事務(wù)，并不違反法律規(guī)定。而章敏作為藝人，簽約時(shí)雖未成年，但已具有獨(dú)立的判斷和表達(dá)意志的能力，且簽訂協(xié)議時(shí)已年滿(mǎn)16周歲，能夠以自己的勞動(dòng)收入作為主要生活來(lái)源，故應(yīng)視為其簽訂合同時(shí)具備完全民事行為能力。但是，解說(shuō)協(xié)議書(shū)明確約定，章敏以獨(dú)家簽約的方式，在斯炎傳媒指定的平臺(tái)進(jìn)行游戲解說(shuō)，由于合同履行的主體與章敏的特定身份相關(guān)，且合同標(biāo)的為解說(shuō)行為，不適于強(qiáng)制履行。章敏事實(shí)上已離開(kāi)觸手TV，其在庭審中也明確表示拒絕繼續(xù)擔(dān)任游戲解說(shuō)，合同目的已無(wú)法實(shí)現(xiàn)，故法院對(duì)斯炎傳媒要求章敏繼續(xù)履行協(xié)議的請(qǐng)求不予支持。

425萬(wàn)元違約金是否合理？斯炎傳媒提出的425萬(wàn)元違約金，由年酬金3倍計(jì)225萬(wàn)元及兩次推廣活動(dòng)約定的200萬(wàn)元組成。而協(xié)議書(shū)確定的年收入，包括正常酬勞、觸手TV獎(jiǎng)勵(lì)及用戶(hù)打賞等收益。協(xié)議書(shū)中還載明，若斯炎傳媒違約，僅需按銀行同期借款利息計(jì)付違約金，兩者相較顯失公平，存在明顯加重一方責(zé)任的問(wèn)題。本案中，斯炎傳媒雖無(wú)法舉證因章敏跳槽產(chǎn)生的具體損失，但根據(jù)斯炎傳媒提供的付款回單以及觸手TV運(yùn)營(yíng)后臺(tái)房間薪資記錄顯示，章敏自2016年2月至2016年10月通過(guò)觸手TV進(jìn)行游戲講解共獲得酬金、觸手幣、平臺(tái)排名獎(jiǎng)勵(lì)或活動(dòng)獎(jiǎng)勵(lì)三部分收益622471.5元，其中觸手幣兌現(xiàn)共獲得464500元。以此為據(jù)，結(jié)合主播的提現(xiàn)發(fā)放規(guī)則，法院認(rèn)為直接損失的計(jì)算，可按剩余合同期內(nèi)預(yù)期打賞抽成款與支出的固定酬金、排名獎(jiǎng)勵(lì)間的差額計(jì)算。2016年8月至10月，章敏共為平臺(tái)獲取586406元的打賞款，其中章敏可分成293203元，扣除斯炎傳媒未發(fā)放酬金部分，可估算出斯炎傳媒協(xié)議未履行期的損失為1011050元。

關(guān)于兩次推廣活動(dòng)約定計(jì)200萬(wàn)元的違約金的問(wèn)題。法院認(rèn)為，用戶(hù)打賞金額與平臺(tái)知名度、被告?zhèn)€人努力、被告受平臺(tái)推廣力度、游戲熱度等多方面相關(guān)。2016年2月至2016年10月期間，章敏獲得用戶(hù)打賞款總額約929000元，其基于參加推廣活動(dòng)積攢的人氣，已體現(xiàn)在增長(zhǎng)的用戶(hù)打賞金額中。斯炎傳媒通過(guò)打賞分成已從中收到反饋，故違約金總額不應(yīng)將此計(jì)算在內(nèi)。此外，章敏未提現(xiàn)打賞款108500元，應(yīng)在應(yīng)付違約金中抵扣。

被告應(yīng)否承擔(dān)原告訴訟產(chǎn)生的律師費(fèi)用？根據(jù)雙方《游戲解說(shuō)獨(dú)家簽約協(xié)議書(shū)》的約定，因糾紛產(chǎn)生訴訟，違約方承擔(dān)守約方因此而支付的相關(guān)費(fèi)用。因?yàn)楸景?，斯炎傳媒支付律師代理費(fèi)4萬(wàn)元，應(yīng)由違約方章敏負(fù)擔(dān)。

據(jù)此，2018年5月，江干區(qū)人民法院一審判決章敏支付杭州斯炎文化傳媒公司違約金902550元，承擔(dān)原告律師費(fèi)用4萬(wàn)元。

（文中原被告為化名）