聲音商標(biāo)注冊問題研究

摘 要：隨著經(jīng)濟(jì)全球化和電子產(chǎn)品的迅猛發(fā)展，商業(yè)信息變得越來越重要。商標(biāo)不僅包括傳統(tǒng)的圖形、文字類的可視性商標(biāo)，還包括聲音光束等無形的標(biāo)識。當(dāng)然這些充實了商標(biāo)法的內(nèi)容，但同時也給商標(biāo)法的研究帶來了許多困難。

關(guān)鍵詞：聲音商標(biāo)；形式要件；實質(zhì)要件；顯著性

一、聲音商標(biāo)的注冊條件

（一）聲音商標(biāo)注冊的實質(zhì)條件

1、商標(biāo)顯著性

我國《商標(biāo)法》第九條規(guī)定了關(guān)于注冊商標(biāo)的條件，即是它必須具備顯著性，而且也不得與他人之前的先權(quán)利相沖突。商標(biāo)顯著性具有兩個重要作用，顯著性可以讓消費者將其與商品或服務(wù)聯(lián)系起來；判定顯著性問題一般包括下面的幾個因素：

（1）使用的商品或服務(wù)。商標(biāo)與商品兩者的聯(lián)系越緊密，商標(biāo)的顯著性可能也就越微弱。這同樣適用于聲音商標(biāo)，如果一段聲音里面有關(guān)于商品或服務(wù)的描述性的特征、功能、用途、原料等當(dāng)然不具有顯著性，除非經(jīng)過長時間的使用獲得了顯著性，這時候才有可能具備商標(biāo)注冊的條件。

（2）商標(biāo)的實際使用。廣告宣傳的力度，商品的銷售范區(qū)域、時間以及市場占有率。這些考慮因素適用于所有用于商品或服務(wù)的商標(biāo)，聲音商標(biāo)自然也適用。經(jīng)過經(jīng)營者的使用，被消費者所熟知，也就說明這個商標(biāo)具有了“識別性”、“區(qū)別性”。

（3）整體認(rèn)定原則。在認(rèn)定某個商標(biāo)時，要將商標(biāo)的構(gòu)成要素看成一個有機(jī)整體去考慮，不能將某個傳統(tǒng)商標(biāo)分成某個局部或者將某段聲音商標(biāo)分成某個聲音片段。即使其各個組成要素并不具有顯著性，但是它們所組成的有機(jī)整體具有顯著性也被視為具有顯著性的特征。

2、通用性聲音

當(dāng)一個作為商標(biāo)的聲音，當(dāng)人們聽到這種聲音得到的訊息或想到的是關(guān)于這類商品的本身，而非聯(lián)系到商品的來源，即這種聲音無法區(qū)別商品來源，這種聲音也就被認(rèn)為是通用性聲音。當(dāng)然通用性也可能隨著使用轉(zhuǎn)向顯著，也有可能從顯著轉(zhuǎn)向通用。商標(biāo)一旦被認(rèn)定為是通用性商標(biāo)，那么這種商標(biāo)便不能被注冊。

（二）聲音商標(biāo)注冊的形式條件

1、聲音描述性表示

所謂聲音的描述性表示即是將一段聲音進(jìn)行文字性表述。這種表示方式以美國為代表，美國在這方面的制度相對來說比較自由和寬松。1946年美國《蘭哈姆法》只是對注冊商標(biāo)進(jìn)行一個籠統(tǒng)的表達(dá)，但是其中定義了標(biāo)識和設(shè)計都可以用來構(gòu)成商標(biāo)。這種方式是對聲音的文字表述，同時會帶來一系列的弊端。比如會使得審查人員或消費者很難加以區(qū)分，而且文字與實際聲音之間肯定會有所出入，使得相近的聲音可能難以區(qū)分開來。

2、聲音的圖形表示

將聲音以圖形的方式表現(xiàn)出來，一般是用五線譜的方式進(jìn)行，但是對于無法用五線譜進(jìn)行記錄的聲音可以使用聲譜來進(jìn)行記錄。圖形表示方式有很多優(yōu)點，比如可以讓人們很好的辨識和檢索，但是其總體的注冊審查標(biāo)準(zhǔn)相較于文字表示方式會更加嚴(yán)格一些。

3、混合型表示

混合型表達(dá)方式是要求如果一個商標(biāo)能夠以圖形方式表達(dá)出來時應(yīng)用圖形表達(dá)出來，但同時也應(yīng)當(dāng)提供書面表述?；旌闲捅磉_(dá)系統(tǒng)以澳大利亞為代表，其法律要求需要提交一個圖形表示和商標(biāo)的描述來進(jìn)行登記。

二、我國在聲音商標(biāo)注冊存在的不足

（一）聲音商標(biāo)的書面表達(dá)方式不明確

聲音本身具有的無形性和動態(tài)性，使得聲音的書面表達(dá)更加困難，如何將其合理得表達(dá)出來，是聲音商標(biāo)注冊過程重要部分。將無形的聲音通過可視的形式表達(dá)出來使得審查人員能夠快速的完成整個審查過程。但是我國《商標(biāo)法》中沒有規(guī)定如何將聲音轉(zhuǎn)變?yōu)榭梢暤臅姹磉_(dá)出來，顯然這是有不足的。

（二）聲音商標(biāo)的顯著性審查標(biāo)準(zhǔn)不明確

商標(biāo)的顯著性分為固有顯著性和獲得顯著性兩種，其中固有顯著性毋庸置疑即是商標(biāo)本身所具有的區(qū)別于其他標(biāo)識的特征，具有固有顯著性的聲音在日常商品交往中并不常見，但是能夠使人將其與特定的商品或服務(wù)聯(lián)系起來。無論是固有顯著性還是獲得顯著性都具有將商品或服務(wù)區(qū)別開來的作用，使得商標(biāo)可以獲得注冊。

我國《商標(biāo)法》中只是對商標(biāo)的顯著性進(jìn)行了原則性規(guī)定，并不具有具體的可操作性，并沒有具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。聲音商標(biāo)有些地方可以援用傳統(tǒng)商標(biāo)的注冊標(biāo)準(zhǔn)，但其仍然具有一些獨特之處，如果完全援用傳統(tǒng)可視性商標(biāo)顯然是極其不妥的。

（三）功能性聲音與通用性聲音限制審查標(biāo)準(zhǔn)不明確

通用性即是一個標(biāo)識被同行業(yè)的經(jīng)營者普遍適用，使得其成為某類商品或服務(wù)的代名詞。為了保護(hù)公平競爭和經(jīng)營者之間的合法權(quán)利，世界上很多國家都規(guī)定通用性標(biāo)志不能將其注冊為商標(biāo)。我國《商標(biāo)法》僅規(guī)定了三種通用標(biāo)志：通用名稱、通用圖形、通用型號，根據(jù)我國《商標(biāo)帶查標(biāo)準(zhǔn)》對這三種標(biāo)志的判斷標(biāo)準(zhǔn)是國家規(guī)定，或經(jīng)營者之間規(guī)定或約定俗成的標(biāo)志。

聲音本身具不像圖形或文字是可視的，而且其并不具有名稱、型號、圖形。從這就可以看出通用性的規(guī)定仍然還在傳統(tǒng)可視性的商標(biāo)的理論上，而沒有關(guān)于聲音商標(biāo)通用性的規(guī)定。因此在進(jìn)行聲音商標(biāo)注冊時對于通用性聲音審查肯定會有所缺失，對于聲音商標(biāo)注冊的發(fā)展是不利的。

三、我國聲音商標(biāo)注冊制度的完善

（一）明確聲音商標(biāo)的書面表達(dá)方式

商標(biāo)一般有三種表述方式：圖形表達(dá)方式、書面表達(dá)方式、混合型表達(dá)方式。在美國商標(biāo)法的判例中就有米高梅公司以電影開頭的獅子的吼叫聲的聲音申請商標(biāo)注冊時，就只以書面文字表述而得到了了商標(biāo)注冊的案例。但是我國《商標(biāo)法》中對其并未有明確的規(guī)定，不利于聲音商標(biāo)的發(fā)展。

筆者以為三種表達(dá)體系中，混合型聲音表達(dá)方式最合理，有明顯的優(yōu)越性。使用混合型表達(dá)方式的話，就可以吸取兩者的優(yōu)點，也能避免其各自的缺點，有效地避免一些不確定因素，使聲音商標(biāo)能夠更加完整、清楚，也更具有靈活性和可操作性。

（二）設(shè)定聲音商標(biāo)的顯著性審查標(biāo)準(zhǔn)

顯著性是一個抽象的名詞，如果沒有一個確定的概念和審查標(biāo)準(zhǔn)可能因為每個人的文化程度、成長環(huán)境的不同，則每個人的理解也不相同。為了聲音商標(biāo)的審查和發(fā)展，有必要對聲音商標(biāo)的顯著性進(jìn)行設(shè)定。對于一些過于冗長、過短或者太過于復(fù)雜不便于公眾辨別和留下印象，也不利于其他經(jīng)營者進(jìn)行保護(hù)自己的合法利益。這些聲音均應(yīng)當(dāng)在聲音商標(biāo)注冊時進(jìn)行顯著性上的限制。

對于獲得顯著性的證明方式可以考慮其在市場的使用時間和使用方式，在市場連續(xù)以商標(biāo)的形式進(jìn)行使用的時間越長其顯著性自然也就越強(qiáng)。

（三）統(tǒng)一通用性聲音的注冊標(biāo)準(zhǔn)

我國《商標(biāo)法》對功能性和通用性商標(biāo)的限制未作相關(guān)規(guī)定。筆者認(rèn)為普通的通用性聲音不能注冊為聲音商標(biāo)這是毋庸置疑的，但是普通的通用性聲音經(jīng)過使用后天獲得了顯著性是可以注冊為聲音商標(biāo)的。我國《商標(biāo)法》中規(guī)定審查人員在實際審查的過程中應(yīng)當(dāng)充分考慮申請人使用的通用性聲音使用時間長度和其是否獲得顯著性。這類聲音經(jīng)過一系列得使用而后天取得了顯著性之后，而且能夠使消費者辨別、區(qū)分其他同類商品或服務(wù)，此時自然可以作為商標(biāo)進(jìn)行注冊。

注釋

①何煉紅，何文桃聲音商標(biāo)注冊保護(hù)的域外考察及啟示法學(xué)雜志，2011，05

②《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，通用名稱、圖形、型號，是指國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的或者約定俗成的名稱、圖形、型號。

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作者簡介

韓玉英（1996-），女，漢，安徽阜陽人，法律碩士在讀，單位：上海海事大學(xué)，研究方向：民商法學(xué)。

（作者單位：上海海事大學(xué)）