企業(yè)合規(guī)建設(shè)箭在弦上

文/本刊記者 李茜

7月13日，經(jīng)過近三個月的談判后，美國商務(wù)部取消了禁止美國企業(yè)在7年內(nèi)向中興通訊股份有限公司（下稱“中興通訊”）出售電子元器件等受限產(chǎn)品的制裁措施。為達(dá)成與美國政府的和解，中興通訊付出了巨額罰金等沉重代價。圍繞中興事件引發(fā)的企業(yè)合規(guī)建設(shè)問題，本刊專訪了中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會全國企業(yè)合規(guī)委員會副主席、北京新世紀(jì)跨國公司研究所所長王志樂。他表示，在企業(yè)競爭進(jìn)入到全球價值鏈競爭的當(dāng)今時代，中國企業(yè)亟待加強(qiáng)合規(guī)經(jīng)營意識，增強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管控能力，提升以合規(guī)為基礎(chǔ)的全球競爭力。

中國外匯：您如何看待中興事件及其暴露出的中國企業(yè)存在的問題？

王志樂：中興通訊此次受到美國政府制裁的直接原因，是缺乏合規(guī)經(jīng)營意識，違反了美國的出口管制法律。美國的出口管制法律規(guī)定，美國的產(chǎn)品不能出售給伊朗、朝鮮、古巴等受到美國政府經(jīng)濟(jì)制裁的國家，并且具有一定的域外效力，可適用于外國企業(yè)向受制裁國家和地區(qū)的出口行為?；厮葜信d事件始末，中興通訊在合規(guī)方面的失誤表現(xiàn)在以下三個方面：其一，不了解美國貿(mào)易法規(guī)，缺乏對出口管制合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的正確評估和認(rèn)識。根據(jù)美國商務(wù)部網(wǎng)站的信息，中興通訊自2010年到2016年期間，在美國依據(jù)《美國出口管制條例》《伊朗交易與制裁條例》對伊朗實(shí)施經(jīng)濟(jì)制裁的情況下，將內(nèi)含美國制造的受限類配件和軟件產(chǎn)品通過中國出口、再出口和轉(zhuǎn)運(yùn)至伊朗，違反了美國的出口管制法律。其二，未能在調(diào)查過程中及時堵住合規(guī)管理的漏洞，導(dǎo)致出口管制合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)升級。2013年以后，在美國政府部門已經(jīng)對中興通訊展開調(diào)查的情況下，中興通訊轉(zhuǎn)而以國內(nèi)貿(mào)易的形式通過中國無錫的“隔離公司”向伊朗出售產(chǎn)品，因而觸犯了更多美國出口管制的相關(guān)規(guī)定。其三，試圖在調(diào)查過程中隱瞞相關(guān)信息。2016年中興通訊向美國政府提出和解，在美國政府聘用第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)駐中興通訊調(diào)查期間，中興通訊試圖隱瞞銷售數(shù)據(jù)等相關(guān)信息，被美國有關(guān)當(dāng)局獲取了其違規(guī)行為的證據(jù)?；谝陨显?，美國政府最終對中興通訊提出了串謀非法出口、阻撓司法以及向聯(lián)邦調(diào)查人員做虛假陳述三項(xiàng)指控。2017年3月7日，中興通訊與美國政府達(dá)成和解，并支付了約8.9億美元的刑事和民事罰金。時隔一年，美國政府于2018年4月16日再度宣布對中興通訊的出口禁令，理由是中興通訊在這一年中沒有誠實(shí)地對待他們的錯誤，履行和解協(xié)議。雖然，在中興通訊沒有實(shí)質(zhì)性違規(guī)的情況下，美國政府的此次制裁處罰過重，但也暴露出我國企業(yè)嚴(yán)重缺乏合規(guī)管理意識、管控合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的能力滯后以及缺乏企業(yè)合規(guī)管理體系的重大問題。

當(dāng)今時代的競爭已經(jīng)從過去產(chǎn)品對產(chǎn)品的競爭、企業(yè)對企業(yè)的競爭，上升為全球價值鏈的競爭。企業(yè)只有擁有或者組織引領(lǐng)一條全球價值鏈，才有全球競爭力。從這個角度講，中興通訊因美國出口禁令而停產(chǎn)數(shù)月，意味著其在布局全球價值鏈的過程中缺失核心技術(shù)，反映了中國企業(yè)在走向世界的過程中在硬實(shí)力方面存在短板。同時，企業(yè)打造全球價值鏈也意味著要將生產(chǎn)的各個環(huán)節(jié)在全球范圍內(nèi)布點(diǎn)，因此需要遵守經(jīng)營所在地的法律法規(guī)的管控，面對來自全球的合規(guī)挑戰(zhàn)。從這個角度講，中興事件反映了中國企業(yè)在“走出去”時，尚缺乏對于合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)和違規(guī)后果的認(rèn)識，缺乏防范和化解合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的能力。這是中國企業(yè)參與全球化競爭軟實(shí)力缺失的表現(xiàn)。

中國外匯：隨著全球化時代的到來，防范合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)成為跨國公司新的關(guān)注重點(diǎn)。您認(rèn)為中國企業(yè)“走出去”主要面臨的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)有哪些？

王志樂：2008年，德國西門子公司因其在全球范圍內(nèi)的行賄行為被美國及德國的司法機(jī)關(guān)處以16億美元的罰款并監(jiān)管四年，成為跨國公司加強(qiáng)合規(guī)建設(shè)的標(biāo)志性事件。中國企業(yè)由于國際化運(yùn)營的經(jīng)驗(yàn)較少，尚缺乏對于合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識，存在對于合規(guī)管理的關(guān)注度和重視程度不夠的問題。此次中興事件對于中國企業(yè)加強(qiáng)合規(guī)管理具有里程碑的意義，能夠引起中國企業(yè)對于海外經(jīng)營合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的警醒和重視。

中國企業(yè)在“走出去”的過程中面臨眾多合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)：首先是反腐敗的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。中國企業(yè)對外投資多集中在非洲、南美洲等區(qū)域的發(fā)展中國家及“一帶一路”沿線國家。由于這些國家的政府部門大多存在比較嚴(yán)重的腐敗現(xiàn)象，一些企業(yè)為了拿下訂單可能產(chǎn)生行賄行為，從而面臨反腐敗的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。二是工程類項(xiàng)目在招投標(biāo)過程中的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。例如，世界銀行的采購指南規(guī)定，投標(biāo)企業(yè)不得在招標(biāo)環(huán)節(jié)發(fā)生行賄、共謀等行為，并對違法企業(yè)處以未來若干年內(nèi)不得從事世界銀行相關(guān)業(yè)務(wù)的制裁。而其制裁措施，還可能受到亞洲開發(fā)銀行、非洲開發(fā)銀行等國際金融機(jī)構(gòu)的聯(lián)合執(zhí)行。三是金融領(lǐng)域的反洗錢合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。中國金融機(jī)構(gòu)因缺乏國際反洗錢的經(jīng)驗(yàn)，在“走出去”的過程中遭遇反洗錢合規(guī)調(diào)查的情況也比較多。除了金融機(jī)構(gòu)之外，其他企業(yè)也可能會面臨金融合規(guī)的問題，主要是涉及企業(yè)在海外經(jīng)營的資金來源是否清晰。四是環(huán)保合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。環(huán)保合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)不僅存在于發(fā)達(dá)國家，同時也存在于發(fā)展中國家及落后國家。雖然有些落后國家/地區(qū)的法律體系尚不健全，甚至可能沒有單獨(dú)的環(huán)境保護(hù)法規(guī)，但是如果企業(yè)在當(dāng)?shù)赝顿Y生產(chǎn)不注重環(huán)境保護(hù)，也有可能會被政府處罰。五是貿(mào)易合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。貿(mào)易合規(guī)主要涉及各國及國際組織的出口管制法規(guī)，比如美國、歐盟及聯(lián)合國因?qū)σ恍﹪覍?shí)施經(jīng)濟(jì)制裁而制定的出口管制、禁運(yùn)等貿(mào)易管制規(guī)定。2018年5月8日，美國總統(tǒng)特朗普宣布美國退出伊核協(xié)議，恢復(fù)對伊朗的經(jīng)濟(jì)制裁，要求與伊朗有業(yè)務(wù)往來的企業(yè)須在2018年11月4日之前逐步撤出，否則即被視為違規(guī)。這是近期需要中國企業(yè)引起重視和加以防范的重大合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。六是反壟斷的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。隨著中國企業(yè)的規(guī)模越來越大，未來也有可能觸及某些國家的反壟斷規(guī)定，面臨反壟斷領(lǐng)域的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。此外，隨著數(shù)字經(jīng)濟(jì)的到來，中國“走出去”企業(yè)還可能會碰到來自數(shù)據(jù)保護(hù)領(lǐng)域的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。例如，2018年5月25日，歐盟出臺了《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》（General Data Protection Regulation，GDPR），將對企業(yè)的違規(guī)行為處以1000萬到2000萬歐元或企業(yè)全球年?duì)I業(yè)額2%—4%的罰款。GDPR頒布后，F(xiàn)acebook和Google等美國企業(yè)，很快成為了該法案下的第一批被告。

中國外匯：您認(rèn)為中國企業(yè)應(yīng)該如何加強(qiáng)合規(guī)管理體系建設(shè)？

王志樂：合規(guī)管理體系實(shí)際上主要包括四個方面：第一是制度體系，即企業(yè)的合規(guī)管理制度；第二是組織架構(gòu)，即必須有專職的合規(guī)團(tuán)隊(duì)、合規(guī)部門負(fù)責(zé)企業(yè)的合規(guī)管理；第三是合規(guī)的運(yùn)行機(jī)制，比如運(yùn)用舉報(bào)、檢查等考核機(jī)制，在對企業(yè)進(jìn)行業(yè)績考核的基礎(chǔ)上還要進(jìn)行合規(guī)考核，以保障合規(guī)制度的有效執(zhí)行；第四是建立合規(guī)文化，即經(jīng)過長期的合規(guī)建設(shè)而最終在企業(yè)內(nèi)部形成的合規(guī)意識。就跨國公司的管理實(shí)踐而言，首先，大型跨國公司會在管理架構(gòu)的最高層，即董事會或者高管層，建立一個合規(guī)管理委員會。這是企業(yè)最高層進(jìn)行合規(guī)管理決策的重要管理部門。其次，大型的跨國公司還會設(shè)立一個獨(dú)立的合規(guī)部門，由首席合規(guī)官全面負(fù)責(zé)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理，并且擁有向高級管理層，以及必要時向董事會或董事會下設(shè)的委員會自由報(bào)告的權(quán)利。

和內(nèi)控、風(fēng)控、法務(wù)部門相比，合規(guī)管理更加側(cè)重于要求企業(yè)各部門、各級員工要努力去符合國際組織、各國政府的監(jiān)管規(guī)定，并且要求合規(guī)管理團(tuán)隊(duì)從總體上關(guān)注和把握企業(yè)面臨的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，把防范合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的工作前置，更加注重風(fēng)險(xiǎn)識別以及培訓(xùn)預(yù)防。目前，很多中國企業(yè)在合規(guī)建設(shè)方面會面對這樣一個難題：一些屬于合規(guī)管理的職能已經(jīng)分散在內(nèi)控、風(fēng)控、法務(wù)等部門了，因而再新設(shè)合規(guī)管理部門、搭建合規(guī)管理體系，存在一定的困難。若是如此，企業(yè)也可以在原來的法務(wù)管理部門下設(shè)一個合規(guī)處，或者將其改組為法律合規(guī)部。但不管企業(yè)選擇哪種路徑，都必須有專人負(fù)責(zé)企業(yè)的合規(guī)管理事務(wù)，對合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行識別、追蹤和研究，以防范和化解合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

最后，企業(yè)在合規(guī)管理體系建設(shè)方面，可參照執(zhí)行以下官方指導(dǎo)文件：一是由國家標(biāo)準(zhǔn)委發(fā)布的GB/T 35770《合規(guī)管理體系指南》。該指南為我國各類企業(yè)建立并運(yùn)行合規(guī)管理體系，識別、分析和評價合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而改進(jìn)合規(guī)管理流程，應(yīng)對和管控合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)提供了指導(dǎo)和建議。該指南已于2018年7月1日起正式實(shí)施。二是由發(fā)改委于2018年7月5日推出的《企業(yè)海外經(jīng)營合規(guī)管理指引(征求意見稿)》。該指引對中國企業(yè)在對外貿(mào)易、境外投資、海外運(yùn)營以及海外工程建設(shè)中如何做好全流程、全方位的合規(guī)管理進(jìn)行了指導(dǎo)。目前其尚在征求意見階段，未正式發(fā)布。