認(rèn)清網(wǎng)絡(luò)炒匯的法律風(fēng)險

文/熊光輝 編輯/靖立坤

參與非法網(wǎng)絡(luò)炒匯，既面臨較高的資金損失風(fēng)險，還可能因違反相關(guān)規(guī)定被依法追究法律責(zé)任。

近年來，隨著我國居民手中持有的外匯增加，個人外匯投資理財需求日漸強烈。由于外匯投資理財?shù)恼咝院蛯I(yè)性都很強，一些不法分子借助網(wǎng)絡(luò)媒介，打著炒匯的幌子，以類似傳銷手法，鼓吹外匯投資平臺“高收益、低風(fēng)險”，吸引投資者入局，騙取資金。居民被誘惑參與網(wǎng)絡(luò)炒匯，不僅容易造成財產(chǎn)損失，還可能因違反相關(guān)規(guī)定被依法追究法律責(zé)任。

一起網(wǎng)絡(luò)炒匯被騙案件

張某經(jīng)朋友李某介紹到某網(wǎng)絡(luò)平臺炒匯。李某稱，該平臺對接境外某權(quán)威外匯交易平臺，其成立的公司系該平臺在國內(nèi)的唯一合法代理，通過該平臺可以直接參與境外外匯買賣，安全性好、杠桿率高、收益有保障，并邀請張某到公司開立虛擬賬號模擬操作。熟悉相關(guān)交易規(guī)則后，張某開立了投資賬戶參與炒匯。該平臺交易使用人民幣投資，購買外匯后以對應(yīng)的外匯計價，收益折算為人民幣提取，可以本人操作或者委托交易員代為炒匯，平臺收取一定比例手續(xù)費或者傭金。前期，張某賺了不少錢，投資資金也能正常贖回。李某又告訴張某，介紹其他人到該平臺炒匯的話，可以成為公司的經(jīng)理，并可根據(jù)被介紹人的投資金額領(lǐng)取相應(yīng)的報酬。張某介紹了一些朋友也到該平臺炒外匯，成為李某公司的兼職經(jīng)理，并與公司簽訂了雇傭協(xié)議。

后來，張某發(fā)現(xiàn)投資頻繁出現(xiàn)虧損，向李某提出要求贖回余下的資金。李某稱平臺出現(xiàn)技術(shù)故障，資金暫無法贖回。后經(jīng)協(xié)商，將張某剩余投資款作為借款，由李某出具借條，約定還款的期限和利息。到期后，李某仍無能力償還借款，張某遂起訴了李某。李某威脅稱，網(wǎng)絡(luò)炒匯是非法行為，張某不僅自己炒匯還兼職公司經(jīng)理，如果不撤訴，李某就到公安機關(guān)自首，反正平臺上的其他投資人也在向其討債，大不了一起被追究法律責(zé)任。張某擔(dān)心其炒匯行為會因違反法律被追究法律責(zé)任，故向律師咨詢。

經(jīng)了解，張某等投資者參與的炒匯系統(tǒng)系李某公司自行開發(fā)的虛擬交易平臺，并未與其所稱的境外外匯交易平臺連接；投資者將資金轉(zhuǎn)入投資賬戶，看似還在本人賬戶上，實際已轉(zhuǎn)入李某公司的銀行賬戶。在該平臺上的炒匯系虛擬交易，并無外匯買賣；所謂匯率變動產(chǎn)生的盈虧，也均由該公司后臺操作。

網(wǎng)絡(luò)炒匯涉及的法律問題

上述案例中，李某私自設(shè)立虛假交易平臺，謊稱該平臺直接對接境外正規(guī)外匯交易平臺，以參與國際外匯市場交易獲取高額回報為誘餌，并通過“人拉人、層層返利”發(fā)展下線，騙取投資者資金，其實質(zhì)為網(wǎng)絡(luò)金融詐騙行為，同時還涉嫌組織傳銷。張某等投資者被李某所宣稱的境外權(quán)威平臺、安全性好、高收益、低風(fēng)險等誘導(dǎo)參與炒匯，造成了財產(chǎn)損失；同時，受額外報酬的誘惑，簽訂協(xié)議幫助介紹他人炒匯，造成后期因擔(dān)心被追究法律責(zé)任而不敢向李某追討投資款。目前，公安機關(guān)已查封該交易平臺，并以涉嫌詐騙對李某予以立案偵查。

網(wǎng)絡(luò)炒匯實質(zhì)是通過互聯(lián)網(wǎng)開展外匯保證金、外匯期貨等外匯衍生產(chǎn)品交易。我國境內(nèi)禁止私自買賣外匯，也禁止金融機構(gòu)從事外匯保證金交易，并對金融機構(gòu)從事外匯業(yè)務(wù)實行準(zhǔn)入管理。網(wǎng)絡(luò)炒匯在境內(nèi)屬于非法行為，一經(jīng)查處，網(wǎng)絡(luò)炒匯的組織者會被依法追究刑事法律責(zé)任。而對于炒匯的投資者，既損失了投資資金，其私自買賣外匯行為也將受到行政處罰；如果其存在介紹他人炒匯或者代替他人炒匯等積極參與網(wǎng)絡(luò)炒匯組織行為，還會構(gòu)成共犯，面臨刑事追責(zé)。網(wǎng)絡(luò)炒匯騙局的具體情形不同，組織者和投資者面臨的法律責(zé)任也不同，主要涉嫌違反相關(guān)金融法律法規(guī)和刑事法律。

金融法律層面。網(wǎng)絡(luò)炒匯主要涉嫌違反相關(guān)金融業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入規(guī)定和禁止規(guī)定。境內(nèi)設(shè)立金融機構(gòu)、從事金融活動，必須依法接受準(zhǔn)入管理。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，金融機構(gòu)經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)，需要經(jīng)過金融監(jiān)管機構(gòu)根據(jù)職責(zé)分工批準(zhǔn)。早在1994年，銀監(jiān)會等部門就聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于嚴(yán)厲查處非法外匯期貨和外匯按金交易活動的通知》，嚴(yán)令禁止境內(nèi)任何機構(gòu)和個人，組織、參與外匯期貨和外匯保證金交易。盡管2000年后部分銀行業(yè)金融機構(gòu)試水辦理外匯保證金交易，但2008年監(jiān)管部門就再次予以取締。網(wǎng)絡(luò)炒匯的組織者不具有辦理外匯業(yè)務(wù)的資格，違反了外匯業(yè)務(wù)準(zhǔn)入的強制性規(guī)定。此外，根據(jù)《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》，除外商投資企業(yè)外，其他境內(nèi)機構(gòu)、居民個人、駐華機構(gòu)及來華人員，只能在外匯指定銀行辦理結(jié)匯和售匯，禁止私自買賣外匯。網(wǎng)絡(luò)炒匯平臺并非合法的外匯交易對象，投資者參與網(wǎng)絡(luò)炒匯，其炒匯行為違反了禁止私自買賣外匯的相關(guān)法律規(guī)定。

刑事法律層面。組織網(wǎng)絡(luò)炒匯主要涉嫌非法經(jīng)營、詐騙以及組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動類犯罪，投資者參與網(wǎng)絡(luò)炒匯也可能構(gòu)成共犯。交易平臺真實、炒匯交易確實存在的，由于未經(jīng)相關(guān)金融監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)，組織和參與這種交易，屬于非法經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)和私自買賣外匯行為，交易金額、非法所得等相關(guān)情節(jié)符合《最高人民法院關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定情形的，法院往往按照非法經(jīng)營罪追究組織者的法律責(zé)任。私自設(shè)置虛假網(wǎng)絡(luò)交易平臺而并無真實外匯交易，實際是將客戶保證金據(jù)為己有的，或與境內(nèi)投資者對賭交易，造成客戶資金大量虧損的，本質(zhì)上系詐騙行為，法院往往視案件的具體情形，按照詐騙類犯罪追究組織者的法律責(zé)任；如果存在以高額回報為誘餌，以“人拉人、層層返利”發(fā)展下線，非法吸收公眾資金的，還會涉嫌構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪。投資者除本人參與投資外，如果還通過介紹他人參與獲取相應(yīng)的報酬，則涉嫌共同組織相關(guān)犯罪而淪為同犯。

此外，發(fā)布網(wǎng)絡(luò)炒匯廣告的網(wǎng)絡(luò)、媒體，則涉嫌違反《廣告法》的相關(guān)規(guī)定，可能面臨行政處罰和民事賠償責(zé)任。根據(jù)《廣告法》的相關(guān)規(guī)定，廣告內(nèi)容涉及的事項需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)與許可內(nèi)容相符，廣告經(jīng)營者和發(fā)布者應(yīng)當(dāng)依法核驗有關(guān)證明文件、核對廣告內(nèi)容；未履行相關(guān)義務(wù)的，主管部門可以依法追究其行政法律責(zé)任。經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)需要經(jīng)過金融監(jiān)管部門的審批，網(wǎng)絡(luò)炒匯組織者均未取得相關(guān)許可，因此其在網(wǎng)絡(luò)、媒體發(fā)布相關(guān)廣告，均違反了上述規(guī)定。

破解網(wǎng)絡(luò)炒匯騙局

近年來，監(jiān)管部門加大了對網(wǎng)絡(luò)炒匯案件的打擊力度。從已查處的網(wǎng)絡(luò)炒匯案件看，根據(jù)炒匯平臺情況可以把網(wǎng)絡(luò)炒匯騙局分為兩類：一是直接對接境外合法外匯交易平臺的代理交易；二是以境外正規(guī)交易平臺為幌子，以高額回報為誘餌，私自設(shè)置虛假網(wǎng)絡(luò)交易平臺，通過操控虛假平臺騙取投資者錢財。兩類網(wǎng)絡(luò)炒匯行為均不合法，公眾可以從核實其資質(zhì)及識別其常用騙術(shù)兩個方面，破解其非法的真實面目。

審查炒匯平臺資質(zhì)

根據(jù)現(xiàn)行外匯相關(guān)法規(guī)、政策規(guī)定，任何組織和個人開設(shè)網(wǎng)站從事互聯(lián)網(wǎng)外匯業(yè)務(wù)的，應(yīng)按規(guī)定履行相關(guān)金融監(jiān)管程序，并依法向電信主管部門履行網(wǎng)站備案手續(xù)。核對某互聯(lián)網(wǎng)外匯業(yè)務(wù)平臺是否合法，一方面，可以向有關(guān)部門核實該平臺從事外匯業(yè)務(wù)，是否取得了金融行業(yè)主管部門的批準(zhǔn)；另一方面，可以審查網(wǎng)絡(luò)平臺有否經(jīng)過電信主管部部門備案，依法取得ICP經(jīng)營證。筆者通過某搜索引擎輸入“炒匯平臺”，并任意點擊了幾個外匯交易平臺，其網(wǎng)頁均無ICP備案號。實際上由于網(wǎng)絡(luò)炒匯在我國屬于非法行為，因此，目前網(wǎng)絡(luò)上的各類外匯交易平臺，均未取得我國金融監(jiān)管部門的批準(zhǔn)，也未在我國設(shè)立相關(guān)機構(gòu)提供業(yè)務(wù)服務(wù)，同時也未依法向電信部門備案，故都屬非法展業(yè)行為。

識別網(wǎng)絡(luò)炒匯騙術(shù)

從已經(jīng)被查處的非法網(wǎng)絡(luò)炒匯案件看，網(wǎng)絡(luò)炒匯的騙局主要有四類常用手段：

一是虛構(gòu)境外金融背景，謊稱其系有實力的某境外金融機構(gòu)。如已被立案的IGOFX平臺，就自稱2012年在新西蘭成立，總部設(shè)在太平洋的島國瓦努阿圖，而瓦努阿圖對大多數(shù)人來說都很陌生。組織者往往通過在境外設(shè)立或者控制的機構(gòu)，把平臺包裝成具有境外背景的合法平臺，或者謊稱其炒匯平臺是境外某權(quán)威交易平臺的國內(nèi)代理。該類炒匯平臺的匯率實際上系人為操作，投資者如果將平臺的匯率與正規(guī)外匯市場的匯率進行一個時段的實時比對，就不難發(fā)現(xiàn)其系虛擬平臺的真實面目。

二是強調(diào)交易平臺受境外金融監(jiān)管，安全性有保障。網(wǎng)絡(luò)炒匯平臺往往宣稱其在境外接受相應(yīng)的金融監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管，絕對保障客戶的資金安全。實際上這些監(jiān)管資格取得很容易，也沒有嚴(yán)格監(jiān)管，有的還有期限限制，如一年等。實際上，盡管境外監(jiān)管政策無法獲悉，但是境外監(jiān)管并不會保護外國投資者，平臺交易的安全性也就無法保證。即便系境外金融機構(gòu)，其在我國境內(nèi)展業(yè)，也應(yīng)當(dāng)按照我國的金融、外匯等法律經(jīng)過相應(yīng)的準(zhǔn)入程序取得合法資質(zhì)。投資者可以通過金融監(jiān)管部門，審查其是否取得了合法資質(zhì)。

三是多用專業(yè)詞匯，體現(xiàn)其專業(yè)高端。如已被查封的IGOFX平臺、OANDA平臺、GKFX平臺等，均宣稱使用MT4正規(guī)交易軟件。實際上，所謂的MT4炒匯軟件就是一個對賭軟件，沒有真實的外匯交易；投資者的炒匯行為也不是平臺對外宣稱的對標(biāo)匯率波動、貨幣市場利差套利等交易，而系模擬交易。

四是鼓吹以小博大，高杠桿、高收益等。如：恒億環(huán)球平臺提供400倍外匯杠桿，宣稱投資零門檻，最高收益87%；億瑞拓平臺和IGOFX平臺提供的杠桿，最高的達(dá)1000倍。正規(guī)的期權(quán)類外匯理財產(chǎn)品因風(fēng)險高，金融機構(gòu)對投資者的風(fēng)險承受能力評估嚴(yán)格，銷售相關(guān)產(chǎn)品時也被要求充分揭示風(fēng)險，且杠桿率較低。因此，投資者從杠桿率、營銷宣傳上就很容易辨識真?zhèn)巍?/p>

網(wǎng)絡(luò)炒匯騙局五花八門，總結(jié)起來，其宣傳要點無外乎境外背景、權(quán)威、合法、專業(yè)、低門檻、低風(fēng)險、高收益、安全性好等。實際上，由于國家禁止外匯保證金交易和私自買賣外匯，與通過銀行等合法機構(gòu)以外的其他任何單位、個人從事外匯交易，也均屬于違法行為，因而境內(nèi)并不存在合法的網(wǎng)絡(luò)炒匯平臺，公眾不要被炒匯平臺宣稱的正規(guī)、合法等誤導(dǎo)。參與炒匯平臺的主體，包括國內(nèi)代理、宣傳機構(gòu)以及投資者，都需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

選擇合法的外匯投資渠道

投資者輕信虛假宣傳參與非法網(wǎng)絡(luò)炒匯，主要原因在于其對合法正規(guī)的外匯投資渠道和理財產(chǎn)品了解不夠，以及受投機心理的影響。隨著金融改革的深化和外匯管理政策的不斷完善，合法的外匯理財渠道也越來越多，不過總體上仍然較為單一?，F(xiàn)階段合法的外匯投資渠道主要有三類：一是購買銀行的相關(guān)外匯理財產(chǎn)品。目前，銀行外匯理財產(chǎn)品主要有個人外匯實盤買賣業(yè)務(wù)交易、外匯期權(quán)交易、遠(yuǎn)期結(jié)售匯業(yè)務(wù)等，投資者可以做一些套利保值或者規(guī)避匯率風(fēng)險的投資。二是投資B股。境內(nèi)居民可以開立B股股票賬戶，將本人合法持有的外匯用于投資B股。三是投資于各類QDII產(chǎn)品。境內(nèi)居民不能對外直接投資，也不能通過公司到境外炒匯，但可以通過購買相應(yīng)的QDII基金，由后者到境外投資。

實際上，境內(nèi)資產(chǎn)價格高于境外資產(chǎn)價格，加上個人每年結(jié)匯金額為等值5萬美元，因此除非杠桿率較高且匯率波動大，否則外匯投資收益較低，一般會低于銀行的人民幣理財產(chǎn)品，甚至低于定期存款的收益。對于投資者而言，如果確有遠(yuǎn)期收匯或者付匯的需求，可以購買銀行的相應(yīng)外匯理財產(chǎn)品，以規(guī)避匯率風(fēng)險；否則，選擇境內(nèi)人民幣理財產(chǎn)品可能更為合適。

參與非法網(wǎng)絡(luò)炒匯，既會面臨較高的資金損失風(fēng)險，也會面臨被依法追究法律責(zé)任的風(fēng)險。因此，投資者應(yīng)當(dāng)選擇合法的外匯投資渠道，并綜合考慮風(fēng)險承受能力和理財收益等因素，合理規(guī)劃個人外匯投資，以保障自身財產(chǎn)的安全。