歐盟對華光伏產(chǎn)品雙反征稅的案例與反思

一、背景

2012年7月25日，德國公司SOLARWORLD通過其參與的歐洲光伏制造商聯(lián)盟(EU ProSun)向歐盟貿(mào)易委員會(huì)(以下簡稱貿(mào)委會(huì))提出要求對中國光伏產(chǎn)品提起反傾銷調(diào)查。同年9月6日，貿(mào)委會(huì)公告將對中國產(chǎn)的晶體硅光伏組件、電池、硅片等產(chǎn)品涉嫌在歐盟市場傾銷一事展開調(diào)查。同年11月8日，歐盟對原產(chǎn)于或運(yùn)自中國的晶體硅光伏組件及關(guān)鍵零部件進(jìn)行反補(bǔ)貼立案調(diào)查。2013年12月2日，貿(mào)委會(huì)發(fā)表聲明，決定從12月6日起對未參與“價(jià)格承諾”的中國太陽能板生產(chǎn)商征收為期兩年的反傾銷稅和反補(bǔ)貼稅。

2015年3月，貿(mào)委會(huì)發(fā)布文件稱，由于筆者所在的E公司將其生產(chǎn)的光伏組件銷售給一家歐洲公司卻沒有進(jìn)行申報(bào)，因此將其從中歐光伏組件最低價(jià)格(MIP)協(xié)議中除名。在此大背景下，E公司和其他受到雙反影響的中國光伏企業(yè)一樣，開始選擇“曲線救國”，即開始在雙反沒有涉及到的國家，如馬來西亞、越南等地設(shè)廠，從而規(guī)避歐盟對于中國光伏產(chǎn)品的限制。

二、關(guān)聯(lián)方認(rèn)定

2013年6月，P公司在馬來西亞成立，設(shè)立初衷就在于規(guī)避歐盟對華雙反。同年，P公司向法國客戶銷售了一批光伏組件，到達(dá)巴黎某港口后被法國海關(guān)查驗(yàn)發(fā)現(xiàn)約有25%的組件背面標(biāo)記著“Made In China”，即要求P公司提供光伏組件及電池的原產(chǎn)地證明，并臨時(shí)扣押了全部貨物。直到2014年3月，在提交了大量的材料，證明其只是在生產(chǎn)過程中弄混了不同批次貨物的標(biāo)貼后，才得到法國海關(guān)的釋放。

2015年5月，貿(mào)委會(huì)開始了對P公司的雙反調(diào)查，于11月結(jié)束。貿(mào)委會(huì)在隨后的調(diào)查結(jié)論中認(rèn)為，P公司與中國E公司之間存在著密切的商業(yè)聯(lián)系，且E公司早先接受了歐盟要求的價(jià)格承諾，但隨后因違規(guī)被撤銷資格。因此，P公司的產(chǎn)品應(yīng)該按中國公司的雙反稅率來進(jìn)行征收，主要依據(jù)如下：

①P公司的總經(jīng)理以前在E公司擔(dān)任生產(chǎn)經(jīng)理；

②P公司電池片的原產(chǎn)地是中國臺灣，但都是通過E公司或其他中國公司購買后才被運(yùn)往在馬來西亞的P公司的；

③E公司的高級管理人員參與了在馬來西亞對P公司的現(xiàn)場調(diào)查；

④P公司和E公司的銷售合同范本是一樣的；

⑤一位E公司的銷售代表在一份記錄海外光伏展會(huì)的網(wǎng)絡(luò)視頻中表示，E公司向P公司提供技術(shù)咨詢等服務(wù)；

⑥P公司與E公司簽訂了一份品牌授權(quán)協(xié)議，在其客戶要求的情況下，P公司有權(quán)使用E公司的品牌；

⑦P公司的第一個(gè)客戶是由E公司的銷售代表介紹的；

⑧P公司與E公司使用同一家中國律師事務(wù)所；

⑨P公司在其銷售到歐盟的產(chǎn)品被法國海關(guān)查獲，發(fā)現(xiàn)有“中國制造”的標(biāo)識。

針對該項(xiàng)調(diào)查結(jié)論，P公司在2015年12月14日給歐盟貿(mào)易委員會(huì)回復(fù)了一份解釋信，并在信函的最后附上了申請雙反豁免的表格，同時(shí)P公司還要求舉行針對該項(xiàng)調(diào)查結(jié)論的貿(mào)易爭端聽證會(huì)。聽證會(huì)后，貿(mào)委會(huì)來信指出：根據(jù)歐盟雙反《基本條例》第13.4條規(guī)定的豁免標(biāo)準(zhǔn)是：該廠商與受雙反措施限制的生產(chǎn)商無關(guān)；該廠商沒有為此采取規(guī)避措施。而P公司與被MIP除名的中國E公司具有深厚的商業(yè)聯(lián)系。同時(shí)，P公司采取的規(guī)避措施主要有兩種：一是P公司試圖隱藏其與E公司的關(guān)系；二是違規(guī)向歐盟進(jìn)口中國產(chǎn)光伏組件，而且法國海關(guān)也佐證該案的光伏組件的來源不是馬來西亞生產(chǎn)的。至此，P公司被貿(mào)委會(huì)最終認(rèn)定為E公司的關(guān)聯(lián)方。

三、關(guān)稅追繳與應(yīng)對

2016年5月到6月，中國E公司在德國的全資子公司S公司陸續(xù)收到了2封荷蘭海關(guān)發(fā)來的關(guān)于要求補(bǔ)充繳納雙反關(guān)稅的通知，總金額高達(dá)6，208，901.31歐元，其針對的是S公司作為進(jìn)口商從2015年6月到12月期間從P公司進(jìn)口的全部光伏組件，由于P公司被認(rèn)定為E公司的關(guān)聯(lián)方，因此需要補(bǔ)繳相應(yīng)的關(guān)稅。S公司只能向其母公司E公司求助，公司法務(wù)團(tuán)隊(duì)立即介入，找尋應(yīng)對措施。

首先，歐盟稅法規(guī)定涉案公司必在收到繳稅通知后28天內(nèi)進(jìn)行申述，否則可能會(huì)被追繳高額的滯納金，同時(shí)荷蘭海關(guān)有權(quán)通過歐盟稅務(wù)聯(lián)動(dòng)系統(tǒng)而對德國的S公司立即執(zhí)行，包括法庭傳喚、查封賬戶等。

其次，鑒于原來應(yīng)對歐盟雙反調(diào)查的律師事務(wù)所，是E公司在中國找尋的一家律師事務(wù)所，存在水土不服的現(xiàn)象，且共用律師事務(wù)所已經(jīng)成為歐盟貿(mào)易委員會(huì)認(rèn)定E公司與P公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系的理由之一。因此，筆者決定立即更換事務(wù)所，最終選擇了的法國D律師事務(wù)所來負(fù)責(zé)此案。

筆者和負(fù)責(zé)此案的律師數(shù)輪開會(huì)后，提出了幾個(gè)工作方向：

第一：盡管針對P公司的調(diào)查結(jié)論已是終局性的，但可以基于合理的理由申請?jiān)賹彙?/p>

第二：針對調(diào)查結(jié)論，以P公司的名義提起對歐盟貿(mào)易委員會(huì)的行政訴訟。

第三：向荷蘭海關(guān)提出繳納延期及分期支付申請。

第四：針對荷蘭海關(guān)繳稅決定提出行政訴訟。

筆者經(jīng)過綜合分析，最終認(rèn)為只能以拖延為主，并應(yīng)同時(shí)采取第一和第三步。因?yàn)椋@兩種方式可以同時(shí)進(jìn)行，成本都不高，且有一定的獲勝機(jī)會(huì)。而對于第二和第四步，盡管在此次調(diào)查中有不少并不公正且違反程序的作法，但提起行政訴訟并不是一家一般規(guī)模的中國公司有能力去做的事情，行政訴訟耗時(shí)極長，程序繁瑣，且要支付高額的海外律師費(fèi)，也許訴訟成本就超過了600萬歐元的關(guān)稅了，而且訴訟程序的提起并不能中止納稅程序，只能在勝訴后要求返還，這也就不能降低公司現(xiàn)金流的風(fēng)險(xiǎn)。

因此，D律所根據(jù)德國S公司的授權(quán)，分別向貿(mào)委會(huì)申請?jiān)賹徏巴瑫r(shí)向荷蘭海關(guān)申請延期納稅。

(一)申請?jiān)賹?/h3>

我們提出了如下幾個(gè)理由：

第一，根據(jù)歐盟的相關(guān)法規(guī)，在“特殊情況”下，如果納稅人不存在欺詐或明顯過失的話，有權(quán)申請納稅減免。“特殊情況”是指在確保海關(guān)規(guī)定并尊重歐洲利益的情況下，善意地不傷害未超出正常商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)營者的利益。德國S公司和其他歐盟公司一樣從馬來西亞進(jìn)口光伏組件，其不應(yīng)該被區(qū)別對待。

第二，法不涉及既往是法律的一項(xiàng)基本原則，在世貿(mào)協(xié)議中也有相關(guān)的約定?！蛾P(guān)于執(zhí)行1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定第六條的協(xié)議》第10.8條規(guī)定：不得對調(diào)查發(fā)起之日前進(jìn)口供消費(fèi)的產(chǎn)品根據(jù)第6款追溯征稅。而現(xiàn)在，貿(mào)委員對P公司的懲罰實(shí)施期限遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過90天的追溯限制，這違反了WTO規(guī)則，應(yīng)該予以糾正。

第三，貿(mào)委會(huì)對中國的反傾銷稅的計(jì)算是錯(cuò)誤的。對中國的計(jì)算基于選擇了印度作為“替代第三國”。印度的勞動(dòng)力，工業(yè)技術(shù)，原材料價(jià)格以及運(yùn)費(fèi)等都與中國存在巨大的差異，隨意選擇國家并替代中國同類商品和服務(wù)是不合理不公正的。

第四，作為一個(gè)專業(yè)且有經(jīng)驗(yàn)的進(jìn)口方，德國S公司已經(jīng)意識到歐盟對中國產(chǎn)光伏組件采取了相應(yīng)的反傾銷措施，因此，他合理的選擇了在馬來西亞，被歐盟認(rèn)定為“市場經(jīng)濟(jì)國家”的光伏廠家P公司，并要求P公司提供了大量資料證明其產(chǎn)品的原產(chǎn)地屬性，同時(shí)也獲知P公司積極的回應(yīng)了歐盟的調(diào)查。對此，S公司是采取了勤勉的態(tài)度，進(jìn)行了必要的調(diào)查，以確保其不違反歐盟反傾銷條款。而在此基礎(chǔ)上，要求其承擔(dān)反傾銷稅，顯然是違反公平原則。

2016年圣誕節(jié)前，D律所收到了貿(mào)委會(huì)的回信，在信中拒絕了申請?jiān)賹彽恼埱螅⑻岢隼碛扇缦拢涸谡{(diào)查中發(fā)現(xiàn)的主要證據(jù)證明了馬來西亞P公司和德國S公司的母公司P公司之間是存在密切聯(lián)系的；P公司在被調(diào)查前是被告知過相關(guān)的調(diào)查程序及其依據(jù)的法規(guī)的，同時(shí)在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的保密材料也是告知過P公司的；且聽證會(huì)主席也再次核實(shí)過這份來源于歐盟成員國的保密資料內(nèi)容并作出了獨(dú)立判斷。綜上，P公司是被完全告知了相關(guān)權(quán)利的，調(diào)查及聽證程序完全合法，并沒有侵犯被調(diào)查對象的任何權(quán)利。

(二)申請減免及延期

盡管該案再審沒有申請成功，但該項(xiàng)申請及其在申請中遞交的所有文件，我們都遞交給了荷蘭海關(guān)，向他們表明，我們還是在行使我們的合法權(quán)利，同時(shí)案件還是有被反轉(zhuǎn)過來的可能。

在申請?jiān)賹彽耐瑫r(shí)，我們也向荷蘭海關(guān)申請了關(guān)稅的減免。提出的主要理由即上述向貿(mào)委會(huì)提出的理由以及海關(guān)的重復(fù)計(jì)算錯(cuò)誤，并申請對兩筆征收做合并處理且按后到期的一筆來計(jì)算納稅時(shí)間，以便贏得時(shí)間。

在收到書面申請后，荷蘭海關(guān)迅速否認(rèn)了該筆關(guān)稅征收的非法性，并承認(rèn)其關(guān)稅上有重復(fù)征稅的錯(cuò)誤，對原計(jì)算單據(jù)作出了調(diào)整，減少了248，213.95歐元的應(yīng)繳關(guān)稅，同時(shí)荷蘭海關(guān)也同意對兩筆關(guān)稅做合并處理。在減去重復(fù)計(jì)算的數(shù)額后，最終的征收金額為5，960，687.37歐元。并要求德國S公司在2016年10月31日前全額繳納，否則將給予處罰。

即便減少了約25萬歐元，但接近600萬歐元的關(guān)稅仍然是S公司無法承受的，有鑒于此，只能向荷蘭海關(guān)書面申請延期，除了再次闡述貿(mào)委會(huì)裁定不公及正在申請案件再審以外，也闡述了德國S公司是一家擁有約40名員工的歐盟公司，關(guān)稅繳納可能會(huì)直接導(dǎo)致公司向法院提交破產(chǎn)申請。我們提出這樣的請求也是考慮到目前歐盟整體經(jīng)濟(jì)狀況不佳，失業(yè)率較高，而作為政府部門是不愿意看到失業(yè)的。在收到該申請后，荷蘭海關(guān)同意該筆納稅延遲到2016年12月23日。

盡管荷蘭海關(guān)已經(jīng)同意延期，但由于各種原因，但S公司依然無力承擔(dān)全部關(guān)稅，隨后，S公司又提出了兩次延期申請。

四、反思

盡管該案最終的結(jié)果仍然是不得不繳納巨額關(guān)稅，但在具體過程中的操作和問題仍然使得我們可以作出一些反思。

首先，認(rèn)清現(xiàn)狀。WTO以后，各國的關(guān)稅稅率已大幅降低，但反傾銷反補(bǔ)貼逐漸成為各國主要的貿(mào)易保護(hù)主義手段。中國在2001年加入WTO時(shí)，迫于談判壓力，同意對于反傾銷案件在15年內(nèi)被作為“非市場經(jīng)濟(jì)”國家來對待，結(jié)果就是大量中國出口商品被差異化對待，在處理反傾銷案過程中，各國隨意選擇中國商品的“替代國”，導(dǎo)致認(rèn)定傾銷行為的不公平。而且正是由于貿(mào)易保護(hù)主義的影響，使得雙反調(diào)查無公平性可言，例如要求涉案企業(yè)自證無罪，不事先公開證據(jù)，舉證責(zé)任倒置等等。

其次，積極應(yīng)對也要注意細(xì)節(jié)且合法合規(guī)的來進(jìn)行。例如，采取規(guī)避措施時(shí)，應(yīng)選聘熟悉當(dāng)?shù)厍闆r的律師協(xié)助處理，并盡可能選擇股份代持等較為隱蔽的股權(quán)結(jié)構(gòu)。同時(shí)應(yīng)避免在商業(yè)、法律事務(wù)、供貨商和技術(shù)等各個(gè)方面與海外工廠發(fā)生聯(lián)系。此外應(yīng)將此工作列入公司的保密系統(tǒng)中去，控制涉密人員范圍，將相關(guān)文件劃分涉密等級，避免出現(xiàn)在公開場合討論，更不用說要避免在網(wǎng)絡(luò)上出現(xiàn)相關(guān)信息了。

第三，大部分國內(nèi)企業(yè)受自身資金、技術(shù)和法律等因素的限制，對反傾銷應(yīng)訴不是很積極，相關(guān)信息也不對稱，對相關(guān)海外法律法規(guī)也所知甚少。在此情況下，需要借助相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)，例如機(jī)電協(xié)會(huì)等組織，抱團(tuán)取暖，依照法律程序積極應(yīng)對。因?yàn)?，不?yīng)訴一定輸，而只有有組織的共同應(yīng)訴才能發(fā)出同一聲音，增加勝訴幾率，分?jǐn)偡珊推渌嚓P(guān)費(fèi)用，使企業(yè)取得最大的利益。

第四，在抱團(tuán)積極應(yīng)訴中，要優(yōu)先聘用當(dāng)?shù)芈蓭煛Ｒ驗(yàn)楫?dāng)?shù)芈蓭熍c當(dāng)?shù)卣M織有著更為深厚的人際關(guān)系和業(yè)務(wù)聯(lián)系，且熟悉當(dāng)?shù)胤珊蛷?fù)雜的訴訟程序與手續(xù)，更利于取得對我們有利的結(jié)果。此外，在求助于海外律師事務(wù)所的同時(shí)，相關(guān)公司也要加強(qiáng)專門法律人才的培養(yǎng)，提高語言能力和抗辯的能力與技巧，并熟練掌握國外的相關(guān)法律，做好法律人才的儲(chǔ)備工作。