未來已來：從刑訴法修改看刑事辯護(hù)全覆蓋

本社記者 張志然

通過10月27日一天緊湊而充實(shí)的論壇，參會(huì)者對新修改的刑事訴訟法都有了一個(gè)更深入的認(rèn)識。除了思考新的機(jī)遇和新的挑戰(zhàn)，顯然還有一些其他的問題也擺在了我們的面前。要使用法律，就不得不去懂得法律甚至解釋法律。

更重要的是，2017年10月，最高人民法院、司法部發(fā)布了《關(guān)于開展刑事案件律師辯護(hù)全覆蓋試點(diǎn)工作的辦法》，在過去的一年里發(fā)生了什么樣的變化？被與會(huì)專家學(xué)者反復(fù)提及的刑事辯護(hù)全覆蓋究竟是否可行？

對刑法解釋的影響

清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師周光權(quán)用了一段分析、一個(gè)案子、一篇論文來說明了刑法解釋和刑事辯護(hù)中自己的看法。

他介紹說，4月份，全國人大常委會(huì)通過人民陪審員法，里面講到陪審員參與審判有兩種形式：一種是通常的一個(gè)審判員兩個(gè)陪審員的小合議庭，另一種是大合議庭——有三個(gè)審判員和四個(gè)陪審員。其中大的合議庭可以審死刑案件，最高法院對此也比較重視。

>>清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師周光權(quán)

而認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，會(huì)帶來什么影響？周光權(quán)說，首先對刑法的立法會(huì)有重大緊迫的要求。比如一個(gè)被告人詐騙100萬，認(rèn)罪認(rèn)罰但沒有自首。按現(xiàn)在的刑法和司法解釋中罪刑對應(yīng)關(guān)系，怎么從寬？100萬，最少能判十年有期徒刑。而司法解釋現(xiàn)在很多地方操作50萬以上就能判十年以上有期徒刑。這對立法和解釋都提出了新的問題。刑訴法規(guī)定了，但實(shí)體法的立法不改的話，認(rèn)罪認(rèn)罰從寬就會(huì)遇到犯罪數(shù)額在坎兒上的案件，被告人從認(rèn)罪認(rèn)罰中始終得不到好處。

自首、立功有的案件就沒有從輕處罰或者減輕處罰，這樣思維邏輯的解釋方法今后會(huì)受到巨大沖擊。周光權(quán)指出，因此對刑法的解釋怎么更加簡潔和平易化就很重要。特別是以后陪審員參與審判的案子多了。因?yàn)橐院笮剔q律師除了說服法官、檢察官以外還要說服陪審員。

說到說服司法人員，周光權(quán)提到，面對檢察官的時(shí)候，檢察官經(jīng)常講透過現(xiàn)象看本質(zhì)。這一般是朝著要對這個(gè)行為定罪的方向去講，所以一定有一個(gè)實(shí)質(zhì)判斷，有時(shí)候會(huì)超越法條字面的含義去解釋，這會(huì)對刑事辯護(hù)帶來影響。

實(shí)質(zhì)的解釋這種方法在司法實(shí)務(wù)中是沒辦法完全避免的。周光權(quán)指出：“在刑事業(yè)務(wù)中要承認(rèn)實(shí)質(zhì)解釋，但是實(shí)質(zhì)解釋有限度。這主要是要約束法官和檢察官，特別是檢察官。舉一個(gè)例子，這種案子現(xiàn)在在好多地方發(fā)生。比如，這瓶礦泉水的有效期從今年1月1日到12月31日，這是一年的有效期?，F(xiàn)在這個(gè)產(chǎn)品到了批發(fā)商手上的時(shí)候過了四個(gè)月，到了2018年4月份。我想在我手上賣最多只有八個(gè)月，我就把標(biāo)簽改了，改成2018年4月至2019年4月，往后推了四個(gè)月。假設(shè)昨天辦案部門說我修改標(biāo)簽，但查扣的時(shí)候產(chǎn)品還在有效期內(nèi)，就定不了銷售偽劣產(chǎn)品罪。而在現(xiàn)實(shí)中，被告人卻被抓了?！币?yàn)椋撌」珯z法司自己有一個(gè)關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪應(yīng)用法律的座談會(huì)紀(jì)要。周光權(quán)認(rèn)為，這就是在違法立法，并且也是惡劣的做法，已經(jīng)造成了很多惡果。這個(gè)紀(jì)要寫得很明確，更改了生產(chǎn)日期，沒過保質(zhì)期，也要定罪。法條本身就是管產(chǎn)品質(zhì)量的，不管外包裝。這個(gè)案子畢竟案發(fā)的時(shí)候沒有過有效期，所以抓人家的話，就抓人抓得太早了。并且，要上升成刑事的高度馬上又有另外的問題，因?yàn)檫`反標(biāo)簽標(biāo)識的規(guī)定有別的處罰。

而從案子中發(fā)現(xiàn)，客觀性和主觀性孰輕孰重，對司法人員很重要，對刑辯律師也很重要。周光權(quán)舉了自己的一篇論文《實(shí)務(wù)中對托盤融資行為定罪的誤區(qū)辨析》來說明。托盤融資行為主要指的是，國有企業(yè)有很多閑置資金，但不知道怎么投資，所以想把錢拆借出去。而很多私人企業(yè)融資很難，國有企業(yè)就說，要錢的話我們把錢給你，利息12%，但錢不能直接給，要簽一個(gè)購銷合同，買東西付貨款，把錢以貨款的形式打到對方手中。買了東西后，私人企業(yè)自己找關(guān)聯(lián)企業(yè)，把東西再賣給他。左手買進(jìn)來右手賣出去，中間差價(jià)就是利息。從外觀上看，這是一個(gè)購銷三方合同。

這種交易很多時(shí)候沒有問題，借款的人也很守誠信。但是有的案子，拿錢的人從事一些高風(fēng)險(xiǎn)的活動(dòng)，導(dǎo)致錢回不來，然后就發(fā)生報(bào)案起訴。報(bào)案的理由是對方詐騙。當(dāng)初購銷合同上的標(biāo)的物沒有，因?yàn)楹脦讉€(gè)億合同就涉及鋼材煤礦鐵礦石這種東西。實(shí)際上，當(dāng)初就是借款合同，這些東西你本來就不想要，你想要的是利息。這類案子涉及被害單位基本是國有企業(yè)，涉及的金額特別大，最后這些被告人基本都定了罪，好多都判了無期徒刑。這種案子有99%定了罪，也有1%的案子律師跟偵查部門講清楚了，偵查部門法理上還可以就接受了，他們在那個(gè)環(huán)節(jié)就作了撤案的處理。但只要他那個(gè)地方不撤案，到了法院、檢察院就沒有用。認(rèn)罪認(rèn)罰從寬對這些案子都沒有用，并且也根本沒罪。

周光權(quán)說，對刑辯律師來講，不僅要關(guān)注訴訟技巧，熟悉訴訟程序，同時(shí)要提高提煉事實(shí)的能力，能夠準(zhǔn)確地發(fā)現(xiàn)犯罪的客觀要件，通過實(shí)質(zhì)解釋方法、客觀優(yōu)先的解釋方法的一系列運(yùn)用來說服法官，在刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)中真正最大化地維護(hù)被告人的權(quán)益。

從制度的邏輯，到實(shí)質(zhì)性判斷，再到客觀性主觀性的主次之分，周光權(quán)的發(fā)言邏輯清晰，層層遞進(jìn)，讓人很難移開注意力。對制度的邏輯推演需要的是對制度的深入了解，而對案件的剖析更需要對社會(huì)甚至人性的深刻洞察。

>>廣東省廣州市法律援助中心主任黃倩

刑事辯護(hù)全覆蓋可為

廣州是全國首個(gè)制定全覆蓋實(shí)施細(xì)則、率先具體落實(shí)全覆蓋試點(diǎn)辦法的城市。廣州市法律援助中心主任黃倩女士介紹說，廣州市司法及廣州市中級人民法院于2017年10月31日簽署了廣州市開展刑事案件律師辯護(hù)全覆蓋工作的實(shí)施細(xì)則，并舉辦了新聞發(fā)布會(huì)，在全市范圍內(nèi)全面推開這項(xiàng)工作。2017年11月到2018年9月30日，全市刑事全覆蓋案件6320件，占全市法律機(jī)構(gòu)承辦刑事法律案件9535件的66.28%，全市刑事法律援助案件比上一年同期提高了174%。值班律師參與的速裁簡易程序法律幫助9235人次，有效維護(hù)了被害人犯罪嫌疑人的正當(dāng)權(quán)益。

而在實(shí)踐中也發(fā)現(xiàn)了一些問題。比如嚴(yán)重的人手不足，工作量案件量全部大幅增長，但是人員數(shù)量并沒有增長。個(gè)別的法援機(jī)構(gòu)的經(jīng)費(fèi)還有缺口。此外，值班律師提供法律幫助的效果還沒有達(dá)到預(yù)期的程度，主要是適用簡易程序速裁程序的方式內(nèi)容沒有具體確定。黃倩指出，接下來還要就這方面加強(qiáng)跟法院的溝通協(xié)調(diào)，因?yàn)檫@方面非常重要，最近有一個(gè)成功的案例是在審查起訴階段律師因?yàn)殚喚砗蜁?huì)見當(dāng)事人，前期工作做得非常充足，所以改變了最后的判決。

黑龍江省法律援助處王立男女士除了介紹黑龍江省的成果和推進(jìn)情況之外，還提出了一些意見建議。如根據(jù)人口數(shù)量和經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況，打造一支專業(yè)高效的刑事法律援助隊(duì)伍。加大派遣志愿者的力度，解決基層法院人才短缺問題。再如，越是經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)財(cái)政困難的地區(qū)，人民群眾對于法律援助的需求越高，所以應(yīng)該根據(jù)各省實(shí)際情況對公共法律服務(wù)進(jìn)行分檔。對于經(jīng)濟(jì)困難省份，提高中央財(cái)政分擔(dān)比例，保證中央轉(zhuǎn)移支付資金按時(shí)撥付到位。還可以借助互聯(lián)網(wǎng)平臺探索新型的法律援助機(jī)制，接受社會(huì)團(tuán)體企業(yè)個(gè)人的捐助，拓寬經(jīng)費(fèi)來源渠道。在以案件類型為基礎(chǔ)的情況下，明確案件工作量，差異發(fā)放補(bǔ)貼，使法律援助資金得到更加合理有效的運(yùn)用。

刑事辯護(hù)全覆蓋是一個(gè)大課題，更是一個(gè)大有可為的課題。而令人感到欣喜和鼓舞的是，目前耕耘在一線的法律援助工作者們有成果、有不足、有問題、有想法，這樣這件事就會(huì)有可能、有希望。

第十二屆尚權(quán)論壇圓滿結(jié)束了。因?yàn)閮?nèi)容充實(shí)，不得不高度集中心神，所以參會(huì)者會(huì)感到有些疲憊。但是疲憊中又會(huì)覺得興奮和意猶未盡，甚至是聽了還想再聽。因?yàn)椋芏喟l(fā)言都是那么的精彩，讓人獲益良多。今年的聚會(huì)畫上句號，明年的重逢仍然值得期待，祝福尚權(quán)論壇在完成十二年“周期”之后邁上一個(gè)新的臺階！