國企“三供一業(yè)”分離移交法律介入點及風險分析

文/國家電投集團東北電力有限公司 王璐

國有企業(yè)職工家屬區(qū)的供水、供電、供熱（氣）及物業(yè)管理（簡稱“三供一業(yè)”）的分離移交是剝離國有企業(yè)辦社會職能的重要內容，2016年國務院印發(fā)了《國務院國資委、財政部關于國有企業(yè)職工家屬區(qū)“三供一業(yè)”分離移交工作指導意見的通知》，在國有企業(yè)內啟動“三供一業(yè)”分離移交工作。作者本人所在企業(yè)是中央國有企業(yè)，共涉及100余個分離移交項目，涉及供水52895戶，供電42033戶，供暖28964戶，供氣8868戶，物業(yè)62499戶，經過兩年多的工作，目前大部分項目已基本完成。本文在作者工作實踐基礎上，對“三供一業(yè)”分離移交過程中法務人員參與內容及相關法律風險進行分析。

一、分離移交的法律依據

“三供一業(yè)”分離移交工作依據的政策性文件主要有：

1.《國務院國資委、財政部關于國有企業(yè)職工家屬區(qū)“三供一業(yè)”分離移交工作指導意見的通知》（國辦發(fā)〔2016〕45號）

2.《關于印發(fā)<中央企業(yè)職工家屬區(qū)“三供一業(yè)”分離移交中央財政補助資金管理辦法>的通知》（財資〔2016〕38號）

3.《國務院關于印發(fā)加快剝離國有企業(yè)辦社會職能和解決歷史遺留問題工作方案的通知》（國發(fā)〔2016〕19號）

4.《關于企業(yè)分離辦社會職能有關財務管理問題的通知》（財企〔2005〕62號）

5.《企業(yè)國有產權無償劃轉管理暫行辦法》（國資發(fā)產權〔2005〕239號）

除上述主要政策性文件外，移交程序還需符合《公司法》《稅法》等法律要求，移交決策也需符合《國務院辦公廳關于建立國有企業(yè)違規(guī)經營投資責任追究制度的意見》（國辦發(fā)〔2016〕63號）等文件規(guī)定。

二、法務人員參與內容及介入點

集團公司的“三供一業(yè)”分離移交項目，大部分為對外移交項目，法務人員應在以下事項中進行參與，并提供相應的法律支撐。

1.移交前法律盡職調查。鑒于“三供一業(yè)”的復雜性，法務人員可以對“三供一業(yè)”所涉及的資產狀況、權屬狀況、抵押擔保、債權債務、勞動人事、法律糾紛等進行全面調查，摸清“三供一業(yè)”的家底。同時，也可以對接收方（或移交方）的資質、實力、規(guī)模、資產狀況等進行調查，為順利分離移交奠定基礎。

2.制訂分離移交方案。根據前期法律盡職調查情況，結合企業(yè)的實際情況，依據相關法律法規(guī)和政策規(guī)定，參與制訂分離移交方案。

3.起草、談判和協助簽訂、履行分離移交協議。分離移交協議是“三供一業(yè)”分離移交工作中一份重要的法律文件，明確分離移交的標的和雙方責任。法務人員應參與協議的起草、談判，并在協議履行期間提供法律支撐。

4.制定職工安置方案。部分項目在分離移交時，如有涉及職工安置情況的，安置方案的制定和通過將是分離移交中一項重要而又十分復雜的工作，涉及面廣、職工訴求不一。法務人員可以運用專業(yè)優(yōu)勢，協助做好職工安置方案的制定、討論等工作。

5.協助移交雙方履行法定程序。法務人員應幫助承辦人員理解并掌握《公司法》《企業(yè)國有資產法》以及移交涉及的政策法規(guī)，協助移交雙方履行審核和移交程序，確保程序合法合規(guī)。

6.出具法律意見或專項鑒證意見。就移交過程中涉及的清產核資等事項，法務人員或由其組織外聘的律師機構可以出具移交法律意見書或專項鑒證意見等文書。

三、相關法律風險分析

1.對方主體是否適格。分離移交項目的接收單位原則上應為國有企業(yè)或地方政府機構，為地方政府機構的，應明確實際接收企業(yè)。應爭取由當地政府指定接收單位，以避免選擇不當帶來的決策風險。

2.移交協議內容是否完全。移交雙方應按規(guī)定程序簽訂分離移交協議，明確雙方權利義務，確保移交、改造工作有效銜接、有序推進。建議協議內容應包括：分離移交的范圍；雙方的責任劃分；維修改造的內容、標準及費用；付款方式及進度；項目的驗收；資產的移交；人員的移交等。結合作者所在企業(yè)的移交案例，建議在協議再增加以下內容：一是對移交背景情況進行描述，并強調及羅列出協議依據的政府政策，以防政策發(fā)生變化或國家和當地政府要求相沖突等情況。二是移交費用應以決算、審計后的費用為準，以防國資委對部分費用項目不認可而不支付補助資金。三是約定移交費用支付進度時，應考慮到國家財政補助資金到位時間，以防移交企業(yè)由于墊付資金過長而產生過多財務費用。

3.移交程序是否合規(guī)。移交企業(yè)要做好移交資產清查、財務清理、審計評估、產權變更及登記工作，并按照有關規(guī)定進行財務處理。特別是對分離移交涉及的資產實行無償劃轉時，應按照《關于企業(yè)分離辦社會職能有關財務管理問題的通知》《企業(yè)國有產權無償劃轉管理暫行辦法》《企業(yè)國有產權無償劃轉工作指引》等規(guī)定，由國有企業(yè)總公司審核批準，報主管財務部門、同級國資監(jiān)管機構備案。

4.職工安置是否合法?！叭┮粯I(yè)”分離移交涉及的從業(yè)人員，原則上按照地市級以上地方政府制定的政策標準接收安置，按照有關政策無法接收的人員由移交企業(yè)妥善安置。職工安置方案應通過職工大會或職工代表大會等會議討論通過。

5.多元股東企業(yè)決議是否符合法律要求。對于移交或接收企業(yè)為多元股東的，除依據國家政策外，還應按照《公司法》等國家法律法規(guī)要求，履行企業(yè)股東會或董事會決策程序，經決策通過后方可開展移交工作。