考試作弊入刑的利弊分析與對(duì)策

■何明潔/北京市漢衡律師事務(wù)所

一、考試作弊現(xiàn)狀及成因分析

考試作弊是我國(guó)自科舉考試以來(lái)就存在的社會(huì)現(xiàn)象，自從我國(guó)實(shí)行改革開放并實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)后，考試作弊現(xiàn)象便成愈演愈烈之勢(shì)，雖然國(guó)家明令禁止考試作弊但屢禁不止。

考試作弊現(xiàn)象為何屢禁不止？綜合起來(lái)，其原因有以下幾方面：

第一，處罰力度不夠。根據(jù)以往對(duì)考試違規(guī)違紀(jì)的考生，處罰方式要么該科成績(jī)無(wú)效，要么成績(jī)無(wú)效再加上?？?。這類處罰不僅形式單一而且力度有限，與考生個(gè)人的損益成本比較而言是微不足道的，并不真正危害到考試個(gè)人前途命運(yùn)，考生雖有顧慮但在比較利益較大的情況下而能棄這些顧慮與不顧。第二，巨大的利益驅(qū)使。在中國(guó)，博得前途、獲得良好的出路、改變自己乃至家人的命運(yùn)。只有考上了，才能走出去，才能得到更多的機(jī)會(huì)。但是從個(gè)人角度來(lái)說，期待公平的只是那些具有真才實(shí)學(xué)、考試實(shí)力的考生，對(duì)于那些相關(guān)知識(shí)不足、考試能力有限的考生來(lái)說，在事關(guān)家庭榮耀、尤其是自己人生命運(yùn)的巨大利益面前就只好鋌而走險(xiǎn)了。而對(duì)于考試作弊的組織者、替考者、出售作弊工具者，則會(huì)有豐厚的經(jīng)濟(jì)利益回報(bào)。

二、考試作弊入刑定罪的價(jià)值及意義

在社會(huì)各領(lǐng)域以法律規(guī)制的今天，在具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為絕大多數(shù)已被刑法調(diào)控的現(xiàn)代社會(huì)，國(guó)家考試中的作弊行為缺乏刑法的介入，不利于社會(huì)的公平競(jìng)爭(zhēng)，不利于保護(hù)非舞弊考生的合法權(quán)益，更不利于國(guó)家對(duì)優(yōu)秀人才的選拔?！缎谭ㄐ拚福ň牛罚ú莅福┑某雠_(tái)，將四類與考試作弊有關(guān)的行為納入到刑法的調(diào)整范圍之中，即組織考生作弊的行為及相關(guān)幫助行為、出售和提供試題或答案的行為以及替考行為都被當(dāng)作犯罪來(lái)處理，可以說是多年來(lái)考生和教育專家、法律專家為之奔走呼號(hào)、全社會(huì)逐步達(dá)成共識(shí)的結(jié)果。作弊入刑最終得以實(shí)現(xiàn)，可謂是眾望所歸。《刑法修正案（九）》（草案）的出臺(tái)，對(duì)考試作弊行為堅(jiān)決予以刑事打擊，體現(xiàn)出國(guó)家維護(hù)社會(huì)誠(chéng)信和保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的強(qiáng)烈價(jià)值指向。其重要意義，除了保障社會(huì)的公平競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境、保護(hù)非舞弊考生的合法權(quán)益等意義外，更主要的是國(guó)家層面上的意義。考試作弊入刑有力地維護(hù)了公平的人才選拔機(jī)制，保護(hù)和穩(wěn)定了國(guó)家教育秩序。誠(chéng)信社會(huì)的建設(shè)也有著不可估量的意義。

三、考試作弊刑罰治理措施的缺陷與對(duì)策

任何社會(huì)事務(wù)的處理，僅靠一種治理措施是不能達(dá)到預(yù)期的目的的，它需要一套綜合的治理措施。考試作弊入刑對(duì)治理考試作弊猶有不足之處。就考試作弊入刑的規(guī)定而言，重點(diǎn)打擊的是有組織的集體作弊，這種形式的作弊由于規(guī)模大而易于發(fā)現(xiàn)極有可能受到刑罰的制裁；而對(duì)于那些分散的個(gè)人作弊，尤其是利用手中職權(quán)為其子女作弊的情況，刑法則缺少明確具體的規(guī)定；再次，刑法規(guī)定“在法律規(guī)定的國(guó)家考試中，組織作弊的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金”，對(duì)罰金的適用是“并處或者單處罰金”“單處罰金”相較于“并處罰金”意味著刑事處罰力度的弱化，而且罰金的額度并沒有給出參考的依據(jù)，缺少可操作性；最后，隨著作弊的現(xiàn)代化水平越來(lái)越高，組織化、集團(tuán)化、鏈條化的特征越來(lái)越明顯，并且分工明確、環(huán)環(huán)相扣，而刑法僅對(duì)部分作用明顯突出的涉案者作出刑罰的規(guī)定，而使其他涉案者成為“漏網(wǎng)之魚”，弱化了刑罰對(duì)考試作弊的威懾力。

針對(duì)以上的缺陷與不足，須采取以下的措施予以完善：

第一，充分發(fā)揮道德在誠(chéng)信考試中的引導(dǎo)和教化作用。孔子曾說：“道之以政，齊之以刑，民免而無(wú)恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格 ”，將考試作弊寫入刑法，屬于道德的法制化，是依法治國(guó)與以德治國(guó)的有機(jī)結(jié)合。在打擊考試作弊的過程中，我們要堅(jiān)持法治和德治“兩手抓，兩手都要硬”，既要發(fā)揮法治的打擊作用，也要充分發(fā)揮道德的約束作用，通過道德領(lǐng)域引導(dǎo)應(yīng)試者自覺誠(chéng)信考試，抵制考試作弊，從而營(yíng)造“誠(chéng)信考試光榮，考試作弊可恥”的社會(huì)氛圍。第二，全方位打擊考試作弊“產(chǎn)業(yè)鏈”。從各類考試作弊案新聞中我們不難看出，考試作弊已經(jīng)從個(gè)人行為上升到有組織、有策劃的團(tuán)伙作案，不僅作弊手段技術(shù)含量越來(lái)越高，“產(chǎn)業(yè)化”也日趨明顯，幾乎行成了“一條龍”服務(wù)。要遏制考試作弊之風(fēng)盛行，必須對(duì)涉案團(tuán)伙全方位打擊，而本次的《刑法修正案（九）》第二十五條中，對(duì)組織者、提供作弊器材者、非法提供試題及答案者、替考者“處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”的規(guī)定，就是表明要全方位打擊整個(gè)考試作弊“產(chǎn)業(yè)鏈”，不放過作弊“產(chǎn)業(yè)鏈”上任何一個(gè)環(huán)節(jié)，不讓任何一個(gè)犯罪分子逍遙法外。第三，此前有專家提出，考試作弊是非常敏感的問題，也是執(zhí)行過程中不太好界定的問題，因此法律規(guī)定中列舉的作弊情形應(yīng)該更具體，盡量把主要作弊方式都列出來(lái)，規(guī)定得更明確、更細(xì)致，就能增加打擊作弊行為的精準(zhǔn)性和效果。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，將考試作弊行為明確納入刑法調(diào)整范圍并作進(jìn)一步的完善，才能真正地規(guī)范考場(chǎng)秩序，保障公平競(jìng)爭(zhēng)，構(gòu)建誠(chéng)信社會(huì)，同時(shí)對(duì)凈化考試環(huán)境，樹立良好社會(huì)風(fēng)氣亦有重大的意義。

［1］中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）［Z］.2015-8-29.

［2］聶爾新.考試作弊入刑后的法律思考［J］.職工法律天地 :下，2015（9）.