涉外海事合同法律適用原則及發(fā)展

蔣右文

摘 要：這些年，海事國際私法得到了人們重視，外海事合同的法律問題結(jié)合國內(nèi)外相關(guān)規(guī)定，就法律適用原則進(jìn)行探討。并將法律的原則作為基本點(diǎn)，通過對(duì)實(shí)際問題的分析，找出最為恰當(dāng)?shù)奶幚矸绞健?/p>

關(guān)鍵詞：外海事；合同法律；適用原則；發(fā)展

在海事國際私法中，涉外海事合同的法律選擇是個(gè)非常重要的問題。盡管存在國際統(tǒng)一實(shí)體法，但有關(guān)海事合同的法律沖突仍時(shí)有發(fā)生，導(dǎo)致涉外海事合同的法律選擇問題不斷出現(xiàn)。一般認(rèn)為，合同當(dāng)事人有權(quán)選擇適用法律，如果合同當(dāng)事人沒有行使該權(quán)利，則根據(jù)法院地的法律選擇原則（通常為最密切聯(lián)系原則）確定合同準(zhǔn)據(jù)法。合同或提單中的管轄權(quán)條款或仲裁條款對(duì)準(zhǔn)據(jù)法的確定有一定影響。此外，涉外海事合同也可能適用行為地法。

1 涉外海事合同法律適用的原則分析

1.1 意思自治的原則

所謂意思自治，是指在合同法律適用的問題方面，通過對(duì)合同當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商，最終自由選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的一種方式原則。意思自治能夠有效解決合同法律當(dāng)中的部分問題。在國際海中進(jìn)行貨物的運(yùn)輸，其運(yùn)輸?shù)暮贤N類較多，且合同條款內(nèi)容各不相同。當(dāng)事人采用準(zhǔn)據(jù)法來進(jìn)行基本的合同執(zhí)行是被普遍接受的一種方式。從適用原則方面來看，意思自治能夠?qū)H海運(yùn)起到有效的管理作用，并在合同法律方面做到基本原則的適用性。在對(duì)法律內(nèi)容進(jìn)行選擇時(shí)，相關(guān)當(dāng)事人通過協(xié)商的方式來進(jìn)行溝通，并在合同締結(jié)的前期，中期以及后期來進(jìn)行合同內(nèi)容履行。從原則上來看，當(dāng)時(shí)人在合同執(zhí)行之后可以行使選擇權(quán)。法律選擇只能按照當(dāng)事人的意圖進(jìn)行推斷，而不能建立在假想的基礎(chǔ)上來進(jìn)行判斷。

1.2 行為地法的原則

涉外海事合同進(jìn)行地法的履行，根據(jù)《布斯塔曼特法典》當(dāng)中第二百八十五條二款的規(guī)定：“在履行合同的行為過程中可適用合同履行地法?！倍鶕?jù)1940年的《國際通商航海法的蒙德維的亞條約》第二十五條內(nèi)容規(guī)定：“同一國家的港口之間在進(jìn)行貨物運(yùn)輸合同，租船合同，旅客運(yùn)輸合同等方面，不考慮船舶本身的國際，均可以適用該國本身的法律內(nèi)容?！?/p>

1.3 最密切聯(lián)系的原則

最密切聯(lián)系原則從根本上，能夠解決合同法律當(dāng)中的各類適用問題，并成為涉外海事合同法律當(dāng)中的適用原則。通過最密切聯(lián)系原則，能夠在發(fā)生法律糾紛問題時(shí)，確保當(dāng)事人公平公正的享有權(quán)利義務(wù)。此外，按照國際通行的做法來看，在國際海上進(jìn)行貨物的運(yùn)輸需要簽訂合同，若承運(yùn)人的營業(yè)地所在國和卸貨，裝貨，托運(yùn)等所在國是一致的，則也可以適用承運(yùn)人所在經(jīng)營地的法律內(nèi)容。

2 涉外海事合同法律適用的發(fā)展分析

2.1 意思自治原則的完善

2.1.1 當(dāng)事人選擇法律的范圍

法律包括實(shí)體法，沖突法和程序法。當(dāng)事人對(duì)合同適用法律的選擇分為總括性指定和實(shí)體法指定?？偫ㄐ灾付ㄖ府?dāng)事人選擇的法律不但包括實(shí)體法，而且包括沖突法，從而產(chǎn)生反致和轉(zhuǎn)致等問題，實(shí)體法指定指當(dāng)事人選擇的法律僅限于實(shí)體法，不產(chǎn)生反致和轉(zhuǎn)致的問題。目前大多數(shù)國家的立法和國際公約認(rèn)可實(shí)體法指定，即當(dāng)事人自主選擇的合同適用法律僅限于實(shí)體法，不包括沖突規(guī)則。36-37在《規(guī)定》出臺(tái)以前，我國法律沒有明確規(guī)定當(dāng)事人選擇合同適用法律的范圍。《規(guī)定》第1條明確規(guī)定，涉外民商事合同應(yīng)適用的法律是指有關(guān)國家或地區(qū)的實(shí)體法，不包括沖突法和程序法。即在涉外合同的法律適用問題上，我國不允許反致或轉(zhuǎn)致。關(guān)于訴訟程序問題，國際私法理論認(rèn)為應(yīng)適用法院地法，不允許當(dāng)事人進(jìn)行選擇。海上貨物運(yùn)輸合同，海上旅客運(yùn)輸合同，海上保險(xiǎn)合同和海難救助合同等涉外海事合同在性質(zhì)上屬于涉外民商事合同，適用的法律只能是某一國家或地區(qū)的實(shí)體法，不包括沖突法和程序法。

2.1.2 合同爭議的范圍

合同爭議包括合同的訂立，效力，履行，解釋，變更，中止，解除和訴訟時(shí)效等諸多方面，此外，還涉及合同的形式和當(dāng)事人的締約能力等問題。合同的形式和當(dāng)事人的締約能力問題具有特殊性，需要考慮行為地法和當(dāng)事人屬人法?！兑?guī)定》第2條將合同爭議的范圍界定為合同的訂立，效力，履行，變更和轉(zhuǎn)讓，終止及違約責(zé)任等。

2.1.3 當(dāng)事人選擇法律的方式

法律選擇方式包括明示選擇和默示選擇。前者指當(dāng)事人在締約時(shí)或爭議發(fā)生后，用文字明確作出選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的意思表示，也就是在合同中約定法律適用條款；后者指在當(dāng)事人沒有明確選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的情況下，由法官根據(jù)相關(guān)因素推定當(dāng)事人意欲適用的法律。對(duì)于這2種選擇法律的方式，多數(shù)國家均予以承認(rèn)，但土耳其，尼日利亞和秘魯?shù)壬贁?shù)國家不承認(rèn)當(dāng)事人以默示方式選擇合同準(zhǔn)據(jù)法。我國司法實(shí)踐對(duì)于以明示方式選擇合同準(zhǔn)據(jù)法沒有爭議?！兑?guī)定》第3條明確規(guī)定，當(dāng)事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，應(yīng)當(dāng)以明示方式進(jìn)行。因此，涉外海事合同的當(dāng)事人選擇合同所適用的法律，須以明示方式進(jìn)行

2.2 最密切聯(lián)系原則的發(fā)展

在當(dāng)事人沒有對(duì)合同適用法律作明示選擇時(shí)，可根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定適用的法律，比如，適用締約地法，合同履行地法，船旗國法，當(dāng)事人住所地法或當(dāng)事人的共同本國法等。美國法律認(rèn)為，在修造船合同的當(dāng)事人沒有明示選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)一般法律適用原則，適用與該合同有最密切聯(lián)系的國家或法律制度的法律，并首先考慮適用船旗國法或造船人，修船人或船舶所有人住所地法或修造船作業(yè)地法，即“合同要素分析法”。大陸法系國家采用“特征性履行”方法確定合同爭議所適用的法律，即在國際合同的當(dāng)事人未選擇合同適用法律的情況下，根據(jù)合同的特殊性質(zhì)確定合同準(zhǔn)據(jù)法。其實(shí)質(zhì)在于，通過考察合同的功能，尤其是合同企圖實(shí)現(xiàn)的，具體的社會(huì)目的，確定合同具有的特殊性質(zhì)，即合同的特征性履行，并據(jù)此適用與特征性之債務(wù)履行人聯(lián)系最密切的法律。

2.3 我國法律的強(qiáng)制適用

對(duì)于某些特殊類型的合同，我國法律直接規(guī)定其應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，不允許當(dāng)事人自主選擇合同適用的法律。比如，《合同法》第126條2款規(guī)定，在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和中外合作勘探開發(fā)自然資源合同適用我國法律?！兑?guī)定》第8條在此基礎(chǔ)上補(bǔ)充規(guī)定，在我國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同必須適用我國法律：中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)，外商獨(dú)資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同，外國自然人，法人或者其他組織承包經(jīng)營在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；外國自然人，法人或者其他組織購買我國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同，外國自然人，法人或者其他組織認(rèn)購我國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同，外國自然人，法人或者其他組織購買我國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同；我國法律，行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用我國法律的其他合同。

3 結(jié)語

綜上所述，涉外海事合同應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的選擇確定準(zhǔn)據(jù)法。但是，當(dāng)事人只能通過明示方式選擇某一國家或者某一具有獨(dú)立法律制度的地區(qū)的實(shí)體法，不能選擇沖突法和程序法。當(dāng)事人可在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)商選擇或變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律。當(dāng)事人選擇適用外國法不能違背本國法律關(guān)于合同強(qiáng)制適用法律的規(guī)定。在當(dāng)事人沒有選擇合同適用法律的情況下，采用特征性履行的方法確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或地區(qū)的法律作為合同準(zhǔn)據(jù)法。當(dāng)事人選擇適用的法律或依據(jù)最密切聯(lián)系原則確定的準(zhǔn)據(jù)法不能查明時(shí)，可適用法院地法。

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