我國公司高管職務犯罪之反思

高陽

【摘要】公司高管職務犯罪的產(chǎn)生有著利益追逐、監(jiān)管機制不完善等多種原因。同時，現(xiàn)有的立法規(guī)制存在缺陷，主要有身份上的歧視、刑法與公司法之間的矛盾、資格刑的缺失、高管職務犯罪量刑的不適當?shù)葐栴}。預防職務犯罪亟待解決此類問題。

【關鍵詞】公司高管 職務犯罪 法律規(guī)制 【中圖分類號】DF792 【文獻標識碼】A

隨著現(xiàn)代公司制度的發(fā)展，公司治理結(jié)構(gòu)中董事、監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)力逐漸增強，其利用職權(quán)侵害公司利益的現(xiàn)象日益嚴重。人們在關注案件的同時，也在思考到底是什么原因讓這些受過高等教育的知識分子走上了違法犯罪之路。

我國公司高管職務犯罪之成因

對利益的過度追逐。實行社會主義市場經(jīng)濟體制以來，我國經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)步發(fā)展，人民生活水平也在不斷提高。但是市場機制也有它的不足，一些人過度追逐經(jīng)濟利益，引發(fā)享樂主義、拜金主義，使得一些公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員被利益蒙蔽了眼睛，失去了理智，在金錢的誘惑之下，將道德和良心拋之腦后，以犧牲公司的利益來謀取個人的利益，從而走上了違法犯罪的道路，其主要原因包括以下幾個方面。

利益分配不均導致的心理不平衡?，F(xiàn)有的政策體制允許一部分人先富起來，以先富帶動后富，從而達到共同富裕。但是在這個過程中，利益分配的不均衡使得一部分人的心理不平衡，他們認為自己的勞動付出和回報不成正比，這也就使得這些人產(chǎn)生了心理扭曲，他們對現(xiàn)有的分配機制不滿，為了達到所謂的“平衡”，更是不惜違背道德良心，走上了違法犯罪的道路。

企業(yè)監(jiān)管機制的缺陷。企業(yè)管理上的漏洞和缺陷為職務犯罪提供了客觀的可能性。公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，掌握著公司的重大權(quán)力。有權(quán)力就應該有制衡，沒有制衡的權(quán)力是導致犯罪的根源。但是在現(xiàn)實中，許多公司、企業(yè)缺乏對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的教育和管理工作，使得這些人的世界觀和人生觀都偏離了正常軌道，置法律于不顧，利用手中的權(quán)力，大肆侵犯公司利益，謀求個人利益。

另外，監(jiān)督制度的不健全，也為公司高管職務犯罪提供了“便利”。我國現(xiàn)行公司法構(gòu)建了對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的監(jiān)督管理體制，但是由于一些制度設計不合理，加之執(zhí)行程序的不科學，使得這些監(jiān)督管理機制并未發(fā)揮其功效。

我國公司高管職務犯罪主體規(guī)定不全面，刑法與公司法對接上存在矛盾

身份上的歧視。目前我國對于公司高管職務犯罪的規(guī)定還是來自于1997年《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）。在當時的社會經(jīng)濟背景下，國有公司和企業(yè)是最主要的市場經(jīng)濟主體，侵害國有公司企業(yè)及國有資產(chǎn)的犯罪占破壞公司企業(yè)管理秩序犯罪的大部分，1997年《刑法》在設置相關犯罪時主要針對該類犯罪行為。例如：非法經(jīng)營同類營業(yè)罪、低價折股出售國有資產(chǎn)罪、為親友非法牟利罪均以國有公司企業(yè)的工作人員作為犯罪主體。刑法以身份不同劃分此類行為罪與非罪的標準，而沒有將侵害非國有公司企業(yè)的行為納入犯罪范疇。

刑法與公司法對接上的矛盾?！吨腥A人民共和國公司法》（ 以下簡稱《公司法》）等非刑事法律中的刑法規(guī)范，需要特別強調(diào)法制的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，只有保證非刑事法律中的刑法規(guī)范與刑法體系中的規(guī)定相協(xié)調(diào)，才能最大限度發(fā)揮其作用。但是我國現(xiàn)行的《公司法》《證券法》等法律中關于公司高管職務犯罪的規(guī)定與《刑法》中的內(nèi)容存在著一定的差異。而這種差異，對于打擊、預防此類犯罪造成一定的困難。《刑法》與《公司法》在對接上的矛盾包括以下幾個方面：一是《刑法》與《公司法》中忠實義務的界定不同。新《公司法》加大了對忠實義務的規(guī)范，在法條中明確了忠實義務的含義，并對忠實義務當中的主要義務內(nèi)容，采取單獨列出的形式進行了規(guī)定。但是在我國《刑法》當中，并沒有明確規(guī)定忠實義務的條文，更沒有對此進行單獨的分章規(guī)定，而是分散在各個章節(jié)當中，所以我們也很難說出一個確切的《刑法》忠實義務的概念，而且刑法秉承著罪刑法定原則，也就是法無明文規(guī)定不為罪，所以刑法的這種分散的、簡單的、個別的規(guī)定，大大的縮小了忠實義務的涵義。二是規(guī)范主體存在差異。《公司法》中職務犯罪的主體為公司的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，而對這些人員的義務又按照職責以及情況的不同進行了劃分。這種分門別類的規(guī)定，不僅體現(xiàn)著我國立法技術的進步，也符合實際的需要。但是刑事立法規(guī)定卻與我國《公司法》的立法邏輯不相符合。由于歷史原因，我國經(jīng)濟體制中區(qū)分國有公司、企業(yè)和非國有公司、企業(yè)事業(yè)單位，鑒于國有公司、企業(yè)在我國經(jīng)濟建設中發(fā)揮了重要作用，所以1997年《刑法》當中大部分關于公司高管違反忠實義務職務犯罪的規(guī)定，都將主體縮小到國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理等人員上，這就縮小了《公司法》中義務的主體。另外，我國《公司法》當中對董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員進行區(qū)別對待，在刑法當中也并未得到體現(xiàn)，而是一同進行了規(guī)定。三是犯罪認定標準不同。我國現(xiàn)行《公司法》當中對職務犯罪的認定標準與《刑法》當中的認定標準存在著差別?！豆痉ā樊斨幸?guī)定如果公司高管實施了違反職務義務的行為就可以追究其責任，這種責任包括民事責任、行政責任，甚至是刑事責任，但是要在《刑法》上構(gòu)成此罪，卻有著不一樣的標準。我國現(xiàn)行刑法體系中，對職務犯罪的認定，有些是要求情節(jié)嚴重，有些是以數(shù)額的大小作為構(gòu)成此罪的標準，這種不同的規(guī)定給《公司法》和《刑法》的適用增加了難度。

資格刑缺失，對高管犯罪人量刑失當

資格刑缺失。所謂資格刑，簡單的說就是具有特殊身份的人，利用其身份實施了刑法所不允許的犯罪行為，對其處以刑罰，剝奪其從事原有行業(yè)的特殊身份的權(quán)力。眾所周知，公司高管的職務犯罪，犯罪行為人無一例外的都是利用了其在經(jīng)濟活動中所享有的權(quán)力，因此說公司高管職務犯罪符合適用資格刑的基本構(gòu)成要件。刑罰的功能可以概括為：懲罰、教育、預防。那么資格刑作為刑罰的一種，也必然具有刑罰的基本功能。也就是說，它能評價行為人的行為是否合法，不合法的話就對其追究責任，達到懲罰的目的，當然在這個過程當中也要對犯罪分子和其他人進行教育，從而達到預防職務犯罪再次發(fā)生的目的。除此之外，資格刑還具有其獨特之處，一是資格刑的成本較低，它不需要把犯罪分子抓到監(jiān)獄里執(zhí)行，這樣就大大降低了執(zhí)法的成本；二是資格刑還具有針對性，可以對不同的特定職務的權(quán)力人區(qū)別執(zhí)行，這樣就增大了刑罰的功能。然而就現(xiàn)有的資格刑來說，刑法沒有明確規(guī)定監(jiān)督和執(zhí)行機關，僅僅是靠自覺，或者是群眾的監(jiān)督，遠遠沒有達到當初設立這一刑種的目標；同時，這一剝奪從事特定職務權(quán)力的刑種，并沒有相配套的執(zhí)行程序，也給執(zhí)法機關帶來了很大難度。

對高管犯罪人量刑失當。一是過于依賴數(shù)額進行定罪量刑。在我國現(xiàn)行刑法體系當中，大多數(shù)關于公司高管職務犯罪的入罪過于依賴數(shù)額。按照這一標準，有些是要求達到一定的數(shù)額才能夠認定為犯罪，如非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，其認定罪與非罪的標準就是數(shù)額巨大與否，如果行為人獲取的非法利益較小，就視為是一般違法，不構(gòu)成犯罪，不追究其刑事責任。但是，在實踐中，有些公司高管實施的非法經(jīng)營行為，雖然行為人獲取的非法利益未能達到“巨大”這一標準，但其對公司、企業(yè)造成的無形打擊卻是長久的，隱形的，有些甚至可能致使一個企業(yè)不能存活，在這種情況之下，如果還嚴守數(shù)額標準，就會縱容犯罪，難以彰顯法制的公平。二是我國經(jīng)濟犯罪的刑種單一。我國現(xiàn)行刑法體系中對公司高管的職務犯罪量刑一般都采取有期徒刑和罰金的形式，這種簡單的配置難以起到足夠的制裁和震懾作用，而且還可能給違法犯罪分子造成一種僥幸心理，這是違背我國刑事立法的基本原則的。

（作者為貴州民族大學人文科技學院講師）

【參考文獻】

①劉宗輝：《鏟除貪利型職務犯罪滋生土壤》，《人民論壇》，2017年第21期。