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    從格列衛(wèi)的第二醫(yī)藥用途看制藥用途專利的確權(quán)審查

    2018-11-02 10:24:10許波
    關(guān)鍵詞:諾華新穎性用途

    許波

    格列衛(wèi)是瑞士諾華公司研發(fā)的用于治療慢性髓性白血病的重磅藥品,1其活性成份為“甲磺酸伊馬替尼”(STI571)。對(duì)該化合物,諾華公司早在1993年就在我國(guó)提出了發(fā)明專利申請(qǐng),并于1999年獲得授權(quán),2直至2013年專利期限屆滿而失效。而在治療白血病之外,諾華公司還發(fā)現(xiàn)甲磺酸伊馬替尼(STI571)可用于治療胃腸基質(zhì)腫瘤(GIST),故又提出一項(xiàng)制藥用途專利申請(qǐng),請(qǐng)求保護(hù)STI571在制備用于治療GIST的藥物組合物中的用途。

    在獲得上述制藥用途專利(以下稱涉案專利)后,諾華公司對(duì)江蘇豪森藥業(yè)集團(tuán)有限公司(簡(jiǎn)稱豪森公司)發(fā)起了侵權(quán)訴訟,豪森公司則以請(qǐng)求宣告涉案專利無(wú)效的方式作為反擊。經(jīng)過(guò)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)(簡(jiǎn)稱專利復(fù)審委)五人合議組的審理,涉案專利因不具備創(chuàng)造性而被宣告無(wú)效,該認(rèn)定也在后續(xù)的行政訴訟中得到了一、二審法院的支持。

    該案被評(píng)為“2015年度專利復(fù)審無(wú)效十大案例”,無(wú)論是專利復(fù)審委的認(rèn)定意見,還是后續(xù)一、二審法院的判決論理,乃至各方當(dāng)事人的訴辯主張,都極具代表性,可以作為研究制藥用途專利確權(quán)審查的典型案例。

    案情簡(jiǎn)介

    涉案專利名稱為“胃腸基質(zhì)腫瘤的治療”,專利號(hào)為01817895.2,申請(qǐng)日為2001年10月26日,優(yōu)先權(quán)日為2000年10月27日,授權(quán)公告日為2006年9月27日,授權(quán)公告時(shí)的權(quán)利要求為:

    “1.具有通式I的4-(4-甲基哌嗪-1-基甲基)-N-[4-甲基-3-[(4-吡啶-3-基)嘧啶-2-基氨基]苯基]-苯甲酰胺或它的可藥用鹽在制備用于治療胃腸基質(zhì)腫瘤的藥物組合物中的用途?!?/p>

    上述權(quán)利要求中的“4-(4-甲基哌嗪-1-基甲基)-N-[4-甲基-3-[(4-吡啶-3-基)嘧啶-2-基氨基]苯基]-苯甲酰胺”即為伊馬替尼,其甲磺酸鹽就是甲磺酸伊馬替尼(STI571)。

    2014年9月5日,豪森公司向?qū)@麖?fù)審委提出無(wú)效宣告請(qǐng)求,認(rèn)為涉案專利不具備新穎性、創(chuàng)造性,主要依據(jù)是其提交的證據(jù)1,即一篇刊載于《柳葉刀·腫瘤學(xué)》2000年10月刊上的綜述性文獻(xiàn)——《軟組織肉瘤的治療:綜述與更新》。該文中有如下內(nèi)容:“只要有可能,就應(yīng)該使用臨床試驗(yàn)中有前景的新藥治療這些患者。這類對(duì)初始化療耐藥的肉瘤包括,例如,胃腸基質(zhì)腫瘤(GIST)……考慮到傳統(tǒng)的采用細(xì)胞毒類化學(xué)療法治療軟組織肉瘤的局限性,新的治療途徑應(yīng)該會(huì)受到醫(yī)生的歡迎,也會(huì)受到患者及其家人的歡迎。幸運(yùn)的是,研究使人們對(duì)這類腫瘤的生物學(xué)和病理生理學(xué)有了全新的理解,而這可以應(yīng)用于新的治療策略。一個(gè)更有前景的例子是……其它的新療法包括合理的靶點(diǎn),如組成性激活的c-kit受體酪氨酸激酶,它表征眾所周知的化療耐藥的胃腸基質(zhì)腫瘤。在本文寫作之時(shí),一項(xiàng)選擇性酪氨酸激酶抑制劑STI571針對(duì)GIST的試驗(yàn)已經(jīng)剛剛在達(dá)納-法伯癌癥研究公司開始(與全球其他的研究中心合作),非常早期的結(jié)果看起來(lái)令人興奮?!?/p>

    此外,豪森公司提交的證據(jù)2、5、6,即三篇在本專利優(yōu)先權(quán)日之前的文獻(xiàn)資料,在一、二審訴訟中也成為了各方爭(zhēng)議的焦點(diǎn),其中記載了c-kit基因突變與GIST發(fā)病之間的關(guān)系、STI571能夠有效抑制c-kit激酶活性等內(nèi)容,所涉及的法律問(wèn)題是本領(lǐng)域技術(shù)人員知識(shí)和能力的界定。

    在整個(gè)案件的審理過(guò)程中,證據(jù)1是否可以作為現(xiàn)有技術(shù)的問(wèn)題,始終是各方爭(zhēng)辯的焦點(diǎn),也是涉案專利后續(xù)新穎性、創(chuàng)造性審查的基礎(chǔ),頗具看點(diǎn)。在刊載證據(jù)1的《柳葉刀·腫瘤學(xué)》期刊上,僅標(biāo)注“2000年10月刊”,而未載明具體到“日”的公開發(fā)行日期。而涉案專利的優(yōu)先權(quán)日為2000年10月27日,使得在該優(yōu)先權(quán)日之前,證據(jù)1是否已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了專利法意義上的“公開”,就成為了認(rèn)定現(xiàn)有技術(shù)的關(guān)鍵。豪森公司和諾華公司在本案中均提交了大量證據(jù),專利復(fù)審委、一審和二審法院均認(rèn)可證據(jù)1可以作為現(xiàn)有技術(shù)使用。3不過(guò),由于該爭(zhēng)議僅屬于個(gè)案事實(shí)問(wèn)題,本文不再展開,而是著重探討以下兩個(gè)方面的法律問(wèn)題。

    本領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)和能力

    在專利授權(quán)確權(quán)審查中,“本領(lǐng)域技術(shù)人員”是一類擬制的主體,審查時(shí)假定從其所具備的知識(shí)和能力出發(fā),對(duì)相關(guān)技術(shù)方案的可專利性進(jìn)行判斷。本案中,有關(guān)本領(lǐng)域技術(shù)人員所應(yīng)具備的知識(shí)和能力問(wèn)題,在無(wú)效審查階段并未出現(xiàn)。但諾華公司在提起行政訴訟時(shí)主張,“本領(lǐng)域技術(shù)人員對(duì)GIST的發(fā)病機(jī)理和診斷方式知之甚少,認(rèn)知水平較低”,無(wú)法對(duì)“采用ST1571治療GIST”產(chǎn)生合理的成功預(yù)期。作為回應(yīng),專利復(fù)審委員會(huì)和豪森公司均主張證據(jù)2、5、6可以佐證本領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)和能力。諾華公司則認(rèn)為,雖然證據(jù)2、5、6屬于涉案專利優(yōu)先權(quán)日前的現(xiàn)有技術(shù),但并非本領(lǐng)域的普通技術(shù)知識(shí),故不屬于本領(lǐng)域技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)知曉的技術(shù)知識(shí)。這也使得本領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)和能力問(wèn)題,成為本案無(wú)法回避的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

    事實(shí)上,對(duì)于本領(lǐng)域技術(shù)人員所應(yīng)具備的知識(shí)和能力,歷次《審查指南》都有明確規(guī)定。相比較而言,《審查指南1993》對(duì)本領(lǐng)域技術(shù)人員設(shè)定的知識(shí)和能力水平,4要明顯高于之后的《審查指南2006》和《專利審查指南2010》,5因?yàn)榍罢咭?guī)定本領(lǐng)域技術(shù)人員知曉發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域“所有的”現(xiàn)有技術(shù),而后者僅要求知曉所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的“普通”技術(shù)知識(shí),二者之間的差異顯而易見。顯然,1993年版的規(guī)定更有利于無(wú)效請(qǐng)求人,因?yàn)閺母咚降谋绢I(lǐng)域技術(shù)人員角度出發(fā),更容易得出發(fā)明創(chuàng)造不具備創(chuàng)造性的結(jié)論;對(duì)于專利權(quán)人而言,則更青睞2006年和2010年版的規(guī)定。同時(shí)鑒于涉案專利的優(yōu)先權(quán)日為2000年10月27日,故豪森公司主張本案應(yīng)適用1993年版的規(guī)定,諾華公司則主張適用2006年和2010年版的規(guī)定。

    一、二審法院最終都采取了2006年和2010年版《審查指南》所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。二審法院還就此進(jìn)行了專門論述:“我國(guó)關(guān)于新穎性、創(chuàng)造性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)從未發(fā)生改變,在此情況下,對(duì)所屬技術(shù)領(lǐng)域人員的知識(shí)和能力的認(rèn)定,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持同一標(biāo)準(zhǔn)。假定本領(lǐng)域技術(shù)人員知曉發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的現(xiàn)有技術(shù),是不合理的設(shè)定,對(duì)本領(lǐng)域技術(shù)人員設(shè)定了過(guò)高的知識(shí)和能力。就此而言,《審查指南2006》和《專利審查指南2010》中關(guān)于所屬技術(shù)領(lǐng)域人員的知識(shí)和能力的規(guī)定更為合理,我國(guó)現(xiàn)行專利審查實(shí)踐及司法實(shí)踐中均執(zhí)行這一標(biāo)準(zhǔn),因此,根據(jù)《行政訴訟法》第六十三條第三款關(guān)于‘人民法院審理行政案件,參照規(guī)章之規(guī)定,本院在本案中參照《審查指南2006》和《專利審查指南2010》中的有關(guān)規(guī)定來(lái)確定本領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)和能力。”盡管如此,一、二審法院仍在對(duì)本領(lǐng)域技術(shù)人員知識(shí)和能力的認(rèn)識(shí)上出現(xiàn)了分歧。

    一審法院認(rèn)為,本領(lǐng)域技術(shù)人員是指知曉申請(qǐng)日或優(yōu)先權(quán)日之前發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的普通技術(shù)知識(shí),能夠獲知該領(lǐng)域中所有的現(xiàn)有技術(shù),并且具有應(yīng)用該日期之前的常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段的能力的人員。證據(jù)2、5、6屬于涉案專利的現(xiàn)有技術(shù),其中所披露的信息6是本領(lǐng)域技術(shù)人員無(wú)需付出創(chuàng)造性勞動(dòng)即可獲得的知識(shí),故已在本領(lǐng)域技術(shù)人員的認(rèn)知范圍之內(nèi)。

    二審法院不同意一審法院觀點(diǎn),其認(rèn)為本領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)和能力分為幾個(gè)層次:首先,本領(lǐng)域技術(shù)人員知曉申請(qǐng)日或者優(yōu)先權(quán)日之前發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的普通技術(shù)知識(shí),即技術(shù)常識(shí),亦稱公知常識(shí)。其次,本領(lǐng)域技術(shù)人員也能夠獲知所屬領(lǐng)域中所有的現(xiàn)有技術(shù)。但“能夠獲知”只表明本領(lǐng)域技術(shù)人員根據(jù)技術(shù)需求,有能力去獲知相關(guān)的技術(shù)知識(shí),并不表明其知曉該技術(shù)知識(shí)?!澳軌颢@知”與“知曉”是不同的,本領(lǐng)域技術(shù)人員知曉的技術(shù)知識(shí)僅限于現(xiàn)有技術(shù)中的普通技術(shù)知識(shí),而不包括所有的現(xiàn)有技術(shù)。再次,本領(lǐng)域技術(shù)人員具有應(yīng)用申請(qǐng)日或者優(yōu)先權(quán)日之前常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段的能力,但不具有創(chuàng)造能力。在此基礎(chǔ)上,同時(shí)鑒于各方當(dāng)事人均認(rèn)可證據(jù)2、5、6不屬于本領(lǐng)域的公知常識(shí)性證據(jù),而僅是稍早于涉案專利優(yōu)先權(quán)日的期刊文章,并考慮到醫(yī)學(xué)、藥學(xué)屬于知識(shí)更新并不太快的領(lǐng)域,7二審法院認(rèn)為一審法院根據(jù)證據(jù)2、5、6來(lái)確定本領(lǐng)域技術(shù)人員知識(shí)和能力的做法并不妥當(dāng)。

    進(jìn)一步分析一、二審判決還可看出,一審判決中的本領(lǐng)域技術(shù)人員無(wú)疑具有更高的認(rèn)知水平,因?yàn)榧幢闶遣粚儆诒绢I(lǐng)域普通技術(shù)知識(shí)的現(xiàn)有技術(shù),只要是無(wú)需付出創(chuàng)造性勞動(dòng)即可獲得(例如文獻(xiàn)檢索),那么也可納入到本領(lǐng)域技術(shù)人員的“認(rèn)知范圍”。但該標(biāo)準(zhǔn)也容易引發(fā)質(zhì)疑,因?yàn)檫@在一定程度上相當(dāng)于以“能夠獲知”之名,將所謂的佐證本領(lǐng)域技術(shù)人員知識(shí)和能力的證據(jù)(即證據(jù)2、5、6),實(shí)質(zhì)上作為了與最接近現(xiàn)有技術(shù)相結(jié)合并用以評(píng)價(jià)創(chuàng)造性的現(xiàn)有技術(shù)(即證據(jù)1+證據(jù)2、5、6),而這并非是無(wú)效請(qǐng)求人所主張的現(xiàn)有技術(shù)結(jié)合方式。此外,該標(biāo)準(zhǔn)還可能導(dǎo)致本領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)和能力因?yàn)閭€(gè)案證據(jù)的不同而出現(xiàn)高低波動(dòng)。因此就總體而言,二審法院的標(biāo)準(zhǔn)更加合理,本領(lǐng)域技術(shù)人員所“知曉”的應(yīng)當(dāng)僅是本領(lǐng)域的普通技術(shù)知識(shí)。至于其“能夠獲知”相關(guān)技術(shù)的能力,應(yīng)理解為本領(lǐng)域技術(shù)人員在需要對(duì)現(xiàn)有技術(shù)做出改進(jìn)時(shí),具有檢索其他現(xiàn)有技術(shù)并將其與需要改進(jìn)的現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行“結(jié)合”的能力。依此標(biāo)準(zhǔn),“能夠獲知”的內(nèi)容顯然不屬于本領(lǐng)域技術(shù)人員所知曉的范疇。

    制藥用途專利的新穎性和創(chuàng)造性

    涉案專利系保護(hù)STI571在制備用于治療GIST的藥物組合物中的用途,此種對(duì)制藥用途的保護(hù)也是醫(yī)藥專利領(lǐng)域的重大特色之一。

    (一)如何保護(hù)物質(zhì)的醫(yī)藥用途?

    涉案專利權(quán)利要求的內(nèi)容可以抽象概括為“化合物X在制備用于治療Y疾病的藥物中的用途”,這是典型的“瑞士型權(quán)利要求”(Swiss-type claim)的撰寫方式,因其最早出現(xiàn)于瑞士工業(yè)產(chǎn)權(quán)局而得名。

    之所以要撰寫成“瑞士型權(quán)利要求”,是由于包括我國(guó)在內(nèi)的世界絕大多數(shù)國(guó)家對(duì)疾病的治療方法并不提供專利保護(hù),故對(duì)實(shí)質(zhì)上為藥物用于治療某疾病的發(fā)明創(chuàng)造,在尋求專利保護(hù)時(shí)就需在權(quán)利要求撰寫方式上作適當(dāng)變通。至于接受此種變通的原因,最高人民法院曾在判決中進(jìn)行過(guò)闡釋:“為了保護(hù)發(fā)明人對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的創(chuàng)新性貢獻(xiàn),實(shí)現(xiàn)專利法保護(hù)創(chuàng)新、鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造的立法宗旨……允許將那些發(fā)明實(shí)質(zhì)在于藥物新用途的發(fā)明創(chuàng)造,撰寫成制藥方法類型的權(quán)利要求來(lái)獲得專利權(quán)……其實(shí)質(zhì)上是針對(duì)物質(zhì)的醫(yī)藥用途發(fā)明創(chuàng)造所做的特別規(guī)定,通過(guò)給醫(yī)藥用途發(fā)明創(chuàng)造提供必要的保護(hù)空間和制度激勵(lì),平衡社會(huì)公眾與權(quán)利人的利益?!?

    (二)新穎性:如何理解“治療Y疾病”特征?

    如果進(jìn)一步細(xì)分,“瑞士型權(quán)利要求”包括三個(gè)特征:(1)化合物X;(2)化合物X制備成藥物;(3)治療Y疾病。本案中,對(duì)于如何理解“治療Y疾病”(本案中即為治療GIST)的特征,各方產(chǎn)生了分歧,因?yàn)檫@直接關(guān)乎權(quán)利要求1相對(duì)于證據(jù)1是否具備新穎性。

    從前述證據(jù)1公開的內(nèi)容可知,全球范圍內(nèi)已經(jīng)開展STI571針對(duì)GIST的試驗(yàn),并取得了令人興奮的早期結(jié)果。但需注意的是,證據(jù)1中并未明確指出上述試驗(yàn)為臨床試驗(yàn),進(jìn)而也無(wú)法得出臨床試驗(yàn)已獲得肯定結(jié)果的結(jié)論。

    豪森公司主張,“治療GIST”應(yīng)理解為在體外細(xì)胞實(shí)驗(yàn)、或動(dòng)物模型實(shí)驗(yàn)、或臨床實(shí)驗(yàn)中具有抑制/治療GIST的效果,因?yàn)閷@ㄒ饬x上的制藥用途不同于CFDA的藥品評(píng)審,臨床試驗(yàn)結(jié)果的確認(rèn)不是必須的,只要做到體外細(xì)胞實(shí)驗(yàn)或動(dòng)物模型實(shí)驗(yàn)驗(yàn)證藥效即可,因此證據(jù)1足以破壞涉案專利的新穎性。諾華公司則主張,該特征應(yīng)理解為“臨床上有效或成功治療胃腸基質(zhì)腫瘤患者”,由于證據(jù)1沒有給出臨床有效的明確結(jié)論,故涉案專利相對(duì)于證據(jù)1具備新穎性。

    專利復(fù)審委經(jīng)審查認(rèn)為,“治療GIST”應(yīng)當(dāng)理解為“有效治療胃腸基質(zhì)腫瘤患者”,否則對(duì)化合物的醫(yī)藥用途進(jìn)行專利保護(hù)沒有意義。即使是在說(shuō)明書未記載臨床試驗(yàn)情況的情形下,“治療Y疾病”也不應(yīng)被解釋為“關(guān)于Y疾病的體外細(xì)胞實(shí)驗(yàn)有效”或“關(guān)于Y疾病的動(dòng)物模型試驗(yàn)有效”。本案中,由于證據(jù)1并未明確或隱含公開所進(jìn)行的是臨床實(shí)驗(yàn),也未反映出STI571能夠有效治療GIST的明確結(jié)論,因此權(quán)利要求1相對(duì)于證據(jù)1具備新穎性。雖然雙方當(dāng)事人對(duì)該認(rèn)定均無(wú)異議,使得后續(xù)的行政訴訟也未涉及,但專利復(fù)審委對(duì)“治療Y疾病”這一特征作出的認(rèn)定仍然具有指引意義,筆者亦表認(rèn)同。

    (三)創(chuàng)造性:如何理解醫(yī)藥領(lǐng)域的改進(jìn)動(dòng)機(jī)?

    鑒于醫(yī)藥領(lǐng)域較為特殊的實(shí)驗(yàn)屬性和難以預(yù)期性,并具體在制藥用途發(fā)明創(chuàng)造的情形,現(xiàn)有技術(shù)如果僅有空泛的或斷言式的結(jié)論,即使這可能會(huì)使本領(lǐng)域技術(shù)人員考慮嘗試用“化合物X”來(lái)“治療Y疾病”,也不宜僅據(jù)此即認(rèn)定本領(lǐng)域技術(shù)人員會(huì)產(chǎn)生對(duì)現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行改進(jìn)的動(dòng)機(jī),原因就在于前述醫(yī)藥領(lǐng)域的難以預(yù)期性。但如果現(xiàn)有技術(shù)中存在充分的技術(shù)信息,為改進(jìn)現(xiàn)有技術(shù)指明了方向,并能使本領(lǐng)域技術(shù)人員對(duì)該種改進(jìn)形成“成功預(yù)期”,那么此時(shí)就可以認(rèn)為現(xiàn)有技術(shù)已經(jīng)給出了足夠的教導(dǎo)和啟示,本領(lǐng)域技術(shù)人員因此也有動(dòng)機(jī)對(duì)現(xiàn)有技術(shù)做出改進(jìn)。

    諾華公司主張,抗腫瘤藥物研發(fā)具有高度的不確定性,證據(jù)1沒有給出臨床試驗(yàn)成功的數(shù)據(jù),而僅是“非常早期的結(jié)果看起來(lái)令人興奮”的泛泛表述,無(wú)法使本領(lǐng)域技術(shù)人員對(duì)“采用STI571治療GIST”具有合理的成功預(yù)期,也不會(huì)產(chǎn)生“專利法意義上的動(dòng)機(jī)”。

    一審法院認(rèn)為,首先,證據(jù)1已載明傳統(tǒng)的細(xì)胞毒類化學(xué)療法對(duì)GIST類的軟組織肉瘤治療效果不佳,因此只要在臨床試驗(yàn)中具有一定應(yīng)用前景的新的治療途徑出現(xiàn),本領(lǐng)域技術(shù)人員就會(huì)有動(dòng)機(jī)去嘗試。其次,本領(lǐng)域技術(shù)人員基于在專利申請(qǐng)日前已獲知的信息能夠認(rèn)識(shí)到,c-kit基因突變是GIST發(fā)病的重要原因,因此抑制c-kit基因突變屬于新的治療途徑。再次,“令人興奮”的表述會(huì)使本領(lǐng)域技術(shù)人員產(chǎn)生足夠的動(dòng)機(jī),促使其將STI571用于GIST治療并具有合理的成功預(yù)期。另外,正是由于腫瘤藥物研發(fā)的復(fù)雜性,才會(huì)使本領(lǐng)域技術(shù)人員對(duì)一些積極信息產(chǎn)生更多關(guān)注,并據(jù)此進(jìn)行有益的嘗試。因此,雖然證據(jù)1未明確公開具體的實(shí)驗(yàn)類型和實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù),但結(jié)合本領(lǐng)域技術(shù)人員的認(rèn)知能力和證據(jù)1中的描述,本領(lǐng)域技術(shù)人員無(wú)需付出創(chuàng)造性勞動(dòng)即能得到涉案專利的技術(shù)方案。

    二審法院的思路與一審法院大致相同,但由于二審法院對(duì)本領(lǐng)域技術(shù)人員知識(shí)和能力的界定不同于一審法院,故在“成功預(yù)期”的論述上稍有不同。具體而言,一審法院借助本領(lǐng)域技術(shù)人員從證據(jù)2、5、6中所能獲知的信息,將證據(jù)1中“STI571治療GIST”的內(nèi)容,從病理機(jī)制層面進(jìn)行了闡釋和完善,從而論證了為什么會(huì)形成“合理的成功預(yù)期”。二審法院由于不認(rèn)可本領(lǐng)域技術(shù)人員具有上述認(rèn)知,因此仍然是從證據(jù)1本身出發(fā),認(rèn)為“證據(jù)1的作者推測(cè)組成性激活的c-kit受體酪氨酸激酶是合理的靶點(diǎn),這條治療途徑屬于新的治療途徑,加之實(shí)驗(yàn)范圍已經(jīng)擴(kuò)大到與全球其他的研究中心合作,以及作者對(duì)于‘非常早期的結(jié)果看起來(lái)令人興奮的記載,本領(lǐng)域技術(shù)人員得到的信息是采用STI571治療GIST是具有合理的成功預(yù)期的”??梢钥闯?,盡管最終得到了相同的結(jié)論,但由于缺乏病理機(jī)制等方面的內(nèi)容支持,二審法院更多是結(jié)合其他方面積極信息對(duì)本領(lǐng)域技術(shù)人員的教導(dǎo)和啟示,來(lái)論證為什么會(huì)形成“合理的成功預(yù)期”,這也是一、二審法院在論述邏輯上的差異所在。還需注意的是,對(duì)于“成功預(yù)期”的程度,二審法院進(jìn)一步明確指出,“創(chuàng)造性判斷中只需要對(duì)成功具有合理的預(yù)期即可,并不需要絕對(duì)的成功預(yù)期”,這也正是專利創(chuàng)造性審查與注重安全性、有效性的藥品審批的不同之處。9

    本期涉及的是專利行政案件,下期將介紹一起專利侵權(quán)民事案件。

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