介紹賣淫行為的刑法規(guī)制問題研究

摘 要 隨著時(shí)代的變遷和介紹賣淫行為在實(shí)踐中的常見多發(fā)，該類介紹行為的刑法規(guī)制出現(xiàn)了一些理論分歧和司法障礙，比如刑法規(guī)制的合理性、介紹賣淫罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)、介紹賣淫行為與介紹嫖娼行為的關(guān)系等。加強(qiáng)對(duì)介紹賣淫行為刑法規(guī)制問題的研究具有重要的理論價(jià)值和實(shí)踐意義，因此，本文將在梳理學(xué)界已有成果的基礎(chǔ)上，對(duì)此類問題進(jìn)行研析并嘗試提出自己的見解，以期助力介紹賣淫行為有關(guān)難題的破解。

關(guān)鍵詞 賣淫 介紹賣淫 既遂 介紹嫖娼

作者簡(jiǎn)介：唐麗，天津市西青區(qū)人民檢察院政治處干警。

中圖分類號(hào)：D924 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.09.031

早在1991年，我國(guó)通過(guò)的《關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》正式將介紹賣淫行為納入刑法規(guī)制的視野內(nèi)。目前，對(duì)于介紹賣淫行為，雖然理論界的表述不一，但對(duì)行為內(nèi)涵和外延的界定不乏相似之處。綜合介紹賣淫的行為主體、行為對(duì)象、行為樣態(tài)等多方面考量，筆者將介紹賣淫行為定義為第三人在賣淫方和意欲嫖娼者之間所實(shí)施的疏通關(guān)系、聯(lián)系接洽、溝通撮合等促使賣淫得以實(shí)現(xiàn)的行為。

一、刑法規(guī)制的合理性分析

近年來(lái)，介紹人的身影在賣淫活動(dòng)中屢見不鮮，理論界對(duì)該類介紹行為予以刑法規(guī)制的合理性也一直存有質(zhì)疑聲音。通過(guò)梳理發(fā)現(xiàn)，否定其刑法規(guī)制合理性的主要理由有二：一是與介紹賣淫行為關(guān)聯(lián)被介紹行為即賣淫嫖娼的社會(huì)危害性尚不足刑法干預(yù)程度，卻將相較之下危害性更小的介紹行為予以犯罪化，彰顯出立法的隨意，有本末倒置之嫌。 二是先前之所以嚴(yán)打介紹賣淫等淫媒行為系與當(dāng)時(shí)我國(guó)特定的社會(huì)背景及現(xiàn)實(shí)所需相契合，然而，當(dāng)下人們對(duì)性的態(tài)度已然更加開放和包容，輕緩刑事政策的大背景下，介紹賣淫罪及其法定刑配置明顯已偏離普通民眾的可罰觀念。

筆者對(duì)以上質(zhì)疑方的觀點(diǎn)及理由表示理解但難以認(rèn)同。一方面，行為的社會(huì)危害性不能單一對(duì)比，需綜合考量。目前，介紹賣淫日益呈現(xiàn)出職業(yè)化、專業(yè)化的特點(diǎn)，此類中介行為客觀上已然成為助長(zhǎng)賣淫嫖娼猖獗多發(fā)的重要原因，加之中介行為“有利可圖”的天然屬性使得單純的行政處罰成效甚微，動(dòng)用刑罰手段防懲介紹賣淫等淫媒行為不僅是有效切斷性交易利益鏈的關(guān)鍵途徑，而且是構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)大背景下對(duì)此類有傷道德風(fēng)尚、有損社會(huì)秩序的淫媒行為該當(dāng)給出的法律回應(yīng)。另一方面，不置可否，隨著時(shí)代的變化和社會(huì)的進(jìn)步，民眾對(duì)不法性交易的容忍度有明顯的提升，但是民眾態(tài)度的變化并沒有弱化該類介紹行為的社會(huì)危害性，也沒有降低我國(guó)古往今來(lái)對(duì)性道德所提出的較高要求，當(dāng)然也不能改變社會(huì)主義社會(huì)該有的價(jià)值取向。況且，當(dāng)下我國(guó)并沒有“一刀切”式的將所有介紹賣淫行為犯罪化，而是設(shè)置行政處罰和刑罰雙重規(guī)制模式，有選擇性的適用。相反，如若將此類介紹行為完全排除在犯罪圈之外，則會(huì)導(dǎo)致該類行為以及關(guān)聯(lián)被介紹行為愈發(fā)猖獗而得不到有效規(guī)制。

二、成立犯罪之完成形態(tài)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

毋庸置疑，行為人實(shí)施介紹賣淫行為在主觀方面系故意，那么，介紹賣淫行為成立犯罪則存在與之對(duì)應(yīng)的完成或未完成形態(tài)。然而，目前對(duì)于該類介紹行為成立犯罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)究竟該如何認(rèn)定，無(wú)論是理論界還是司法實(shí)踐中均存在不同意見。通過(guò)梳理學(xué)界對(duì)該類介紹行為既遂標(biāo)準(zhǔn)的主張，筆者發(fā)現(xiàn)主要有三種不同觀點(diǎn)，簡(jiǎn)要概括如下：被介紹雙方建立聯(lián)系則既遂、被介紹行為實(shí)現(xiàn)則既遂、被介紹雙方達(dá)成合意則既遂。

被介紹雙方建立聯(lián)系則既遂，即認(rèn)為只要賣淫方和意欲嫖娼者在介紹人的溝通撮合之下建立聯(lián)系則犯罪達(dá)既遂。對(duì)于該類觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為過(guò)于嚴(yán)苛，如果以此作為介紹賣淫罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，易造成對(duì)介紹賣淫的打擊范圍過(guò)寬、打擊力度過(guò)大的不良局面。眾所周知，介紹賣淫行為的表現(xiàn)形態(tài)復(fù)雜多樣，司法實(shí)踐中被介紹雙方建立聯(lián)系往往是介紹的初始階段，在此之后介紹人通常還有安排約見、說(shuō)服撮合等系列動(dòng)作，以被介紹雙方建立聯(lián)系為既遂標(biāo)準(zhǔn)，將會(huì)使得建立聯(lián)系之后的其他介紹動(dòng)作無(wú)法納入刑法評(píng)價(jià)的范疇，另外，被介紹雙方建立聯(lián)系離介紹賣淫實(shí)現(xiàn)尚有距離，與侵害社會(huì)法益也有差距，以此為既遂標(biāo)準(zhǔn)顯然難脫不當(dāng)提前介紹賣淫罪既遂節(jié)點(diǎn)之嫌。

被介紹行為實(shí)現(xiàn)則既遂，即主張只有賣淫方和嫖娼方之間的不法性交易最終實(shí)現(xiàn)，介紹賣淫行為方完成。介紹賣淫行為作為中介行為，雖與被介紹行為緊密關(guān)聯(lián)，但二者之間亦具有一定的獨(dú)立性，現(xiàn)實(shí)中，介紹賣淫行為的完成并不必然以被介紹行為的實(shí)現(xiàn)為節(jié)點(diǎn)，二者之間在完成時(shí)間方面往往具有一定的時(shí)間差，同時(shí)，從介紹賣淫罪的相關(guān)規(guī)定來(lái)看，該罪也并未要求以被介紹行為的實(shí)現(xiàn)作為其犯罪構(gòu)成要件，以被介紹行為實(shí)現(xiàn)為既遂標(biāo)準(zhǔn)則過(guò)于寬松，易造成對(duì)介紹賣淫的打擊范圍過(guò)窄、打擊力度甚輕的不良局面?？傊?，以被介紹行為實(shí)現(xiàn)作為介紹賣淫罪的既遂節(jié)點(diǎn)無(wú)論從具體的法律規(guī)定還是司法實(shí)踐現(xiàn)實(shí)而言都有失依據(jù)。

綜合考量，筆者認(rèn)為介紹賣淫行為成立犯罪完成形態(tài)的認(rèn)定應(yīng)以被介紹雙方是否達(dá)成實(shí)施賣淫嫖娼之合意為標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)刑法理論通說(shuō)主張，確認(rèn)犯罪是否既遂應(yīng)以行為是否符合相關(guān)犯罪的構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)。 從介紹賣淫罪的構(gòu)成要件來(lái)看，并未要求特定結(jié)果的發(fā)生，從行為狀態(tài)來(lái)看，此罪顯然系行為犯，那么則無(wú)需衡量賣淫嫖娼行為最終實(shí)現(xiàn)與否，而僅要求介紹人實(shí)施中介行為且達(dá)到一定程度即可。至于達(dá)至何種程度，筆者認(rèn)為介紹行為發(fā)揮作用的空間通常是使被介紹雙方達(dá)成賣淫嫖娼的合意，對(duì)于達(dá)成一致合意的雙方如何具體實(shí)施或是否實(shí)施則是介紹行為本身所很難左右的，且被介紹雙方達(dá)成相關(guān)合意表明關(guān)聯(lián)行為已具備得以實(shí)現(xiàn)的條件，以雙方達(dá)成賣淫嫖娼的合意為既遂標(biāo)準(zhǔn)既符合相關(guān)立法規(guī)定，在刑法理論上也是講得通的。

三、介紹賣淫與介紹嫖娼的關(guān)系厘清

介紹賣淫和介紹嫖娼二類行為都是居于不法性交易雙方之間進(jìn)行引見、溝通、撮合，促使性交易得以實(shí)現(xiàn)的不法淫媒行為。二類行為本身的相似性，加之司法實(shí)踐中案情的復(fù)雜性，極易導(dǎo)致行為的具體認(rèn)定發(fā)生混淆。目前，理論界對(duì)于二者之間的關(guān)系也是存有不同意見，其中，一種意見認(rèn)為介紹嫖娼與介紹賣淫是共生關(guān)系，介紹嫖娼實(shí)質(zhì)就是介紹賣淫，前者是后者的特殊表現(xiàn)形式，對(duì)于二類行為不宜區(qū)別對(duì)待。豏筆者認(rèn)為單純的介紹嫖娼行為不同于介紹賣淫行為，二者之間存在本質(zhì)的區(qū)別，自然不能包含或等同。

首先，二者的服務(wù)對(duì)象不同。從介紹賣淫罪的具體規(guī)定來(lái)看，其明確規(guī)制的是介紹他人賣淫的行為，其中，行為的對(duì)象是他人，介紹的行為則是賣淫行為，以此類推，介紹賣淫者的直接服務(wù)對(duì)象是賣淫方。不可否認(rèn)，介紹賣淫的存在會(huì)同時(shí)且間接地促成嫖娼的實(shí)現(xiàn)，但是并不能以此來(lái)無(wú)限擴(kuò)大行為人原本希望通過(guò)自己的助力加功促成賣淫得以實(shí)現(xiàn)的主觀意圖。何況，司法實(shí)踐中，介紹賣淫這類中介行為通常是行為人接受賣淫者的委托，為其招徠、引見嫖客促使賣淫得以實(shí)現(xiàn)的淫媒行為，單純的介紹嫖娼行為則是介紹人為意欲嫖娼者提供賣淫者信息或者直接帶至賣淫場(chǎng)所促使嫖娼行為得以實(shí)現(xiàn)的以嫖娼者為服務(wù)對(duì)象的淫媒行為。

其次，行為人在否具有常習(xí)性方面不同。盡管是否以營(yíng)利為目的不影響介紹賣淫罪的成立，但是實(shí)踐中行為人實(shí)施介紹賣淫行為往往能夠通過(guò)促使賣淫行為得以實(shí)現(xiàn)而從被其所幫助的賣淫方處獲得一定的好處費(fèi)，尤其是在賣淫漸趨“職業(yè)化”的大環(huán)境下，介紹人通常與某些“職業(yè)化”賣淫者之間形成穩(wěn)定的服務(wù)關(guān)系，有固定的聯(lián)系方式或場(chǎng)所。綜合嫖娼的特點(diǎn)以及日常中的行為人實(shí)施介紹嫖娼行為本身來(lái)看，單純的介紹嫖娼多是出于共同娛樂、請(qǐng)客消費(fèi)等目的，行為人實(shí)施介紹嫖娼行為不具有職業(yè)化的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，多具有偶發(fā)性。

最后，二者的刑法評(píng)價(jià)存在根本性的差異。雖然二類行為都是不法的淫媒行為，均是助長(zhǎng)賣淫嫖娼猖獗多發(fā)的重要原因，但是根據(jù)目前我國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定，通常意義上單純的介紹嫖娼行為僅被納入行政規(guī)制的范疇，尚未納入刑事規(guī)制范疇，而介紹賣淫行為則同時(shí)被納入行政規(guī)制和刑法規(guī)制的范疇，以犯罪行為論。刑法評(píng)價(jià)的根本性差異決定了在司法實(shí)踐中必須要正確的界分二類行為，劃清罪與非罪的界限，既要杜絕將單純的介紹嫖娼行為錯(cuò)誤的打擊認(rèn)定為犯罪行為，又要避免介紹嫖娼成為許多實(shí)質(zhì)介紹賣淫者逃避刑罰的出口。

注釋：

王煥平.介紹行為的刑法評(píng)價(jià).法學(xué)雜志.2015（6）.第78頁(yè).

徐光華.犯罪既遂問題研究.中國(guó)人民公安大學(xué)出版社.2009年版.第37頁(yè).

何月.介紹賣淫與介紹嫖娼的行為界分.中國(guó)檢察官.2014（4）.