公司僵局

摘 要 公司僵局是公司健康發(fā)展的主要困境之一，它的出現(xiàn)與持續(xù)對公司、股東、利害關(guān)系人以及社會整體利益都會造成潛在或現(xiàn)實(shí)的損害。本文試圖通過評析封閉式公司的治理特征及其問題，找出其公司治理與公司僵局之間的關(guān)系，從公司治理方面為打破封閉式公司僵局作出有益嘗試，提出解決思路。

關(guān)鍵詞 公司僵局 封閉式公司 治理特征

作者簡介：李洋，蘭州大學(xué)法學(xué)院法律碩士。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.306

封閉式公司，又稱為不上市公司、私公司或非公開招股公司。其往往基于友好關(guān)系（如親屬關(guān)系、朋友關(guān)系）而設(shè)立，具有典型的人和性，所以公司內(nèi)部一旦沖突很容易發(fā)生紛爭、欺壓或者僵局。究其原因，其不同于開放式公司的公司治理特征為公司僵局的出現(xiàn)提供了“土壤”。因此，本文作者認(rèn)為破解封閉式公司僵局的有效途徑之一就是梳理其公司治理，找出彼此之間的關(guān)聯(lián)，從而對癥下藥。

一、公司僵局

所謂公司僵局，是指在封閉持股公司中出現(xiàn)的由于公司的控制結(jié)構(gòu)允許一個(gè)或多個(gè)不同意公司某些方面政策的股東派別阻止公司的正常運(yùn)作所致的僵持狀態(tài)。國內(nèi)有學(xué)者將公司僵局解釋為：公司在存續(xù)運(yùn)行中由于股東或董事之間發(fā)生分歧或糾紛且彼此不愿妥協(xié)而處于僵持狀態(tài)，導(dǎo)致公司機(jī)構(gòu)不能按照法定程序作出決策，從而使公司陷入無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)甚至癱瘓的事實(shí)狀態(tài) 。

這一定義說明，公司僵局的主體是公司中相互對抗的兩派，即股東和董事。公司的正常運(yùn)行是通過公司管理機(jī)構(gòu)行使職權(quán)和股東行使股東權(quán)利實(shí)現(xiàn)的。如果股東，實(shí)際控制人或董事之間因其利益沖突而產(chǎn)生矛盾，往往會導(dǎo)致公司出現(xiàn)運(yùn)行障礙，妨礙公司的正常運(yùn)行甚至使公司的運(yùn)行機(jī)制完全失靈，公司就會陷入僵局。

從形式上看，最容易出現(xiàn)公司僵局的是封閉式公司，比如說其中的有限責(zé)任公司，因其公司規(guī)模小，注冊資本低，不對外發(fā)行股票，具有很強(qiáng)的封閉性 ，一旦內(nèi)部分配不均，極易出現(xiàn)公司僵局。從法理上看，公司僵局形成的原因是多種多樣的，比如失去了人和性的基礎(chǔ)，追求利益的多元化，未達(dá)成有效解決問題的協(xié)議等。

二、治理特征及其問題

封閉式公司是指股票不上市只在少數(shù)人手中掌握且擔(dān)負(fù)責(zé)任的公司，又稱不上市公司、股票不上市公司，一般為中小型企業(yè)。它與開放式公司的基本區(qū)別是：封閉式公司的成員及經(jīng)營管理比開放式公司更為合伙化；封閉式公司不得發(fā)行不記名股份或不記名債券，也不得向公眾發(fā)出認(rèn)購本公司股份或債券的邀請，缺乏股份市場；封閉式公司的成員數(shù)額受到法律限制，股份轉(zhuǎn)讓受到限制，股東退出受到限制。故，封閉式公司的治理特征及其問題主要體現(xiàn)在：

（一）經(jīng)營管理的合伙化

如前所述，封閉式公司具有典型的人和性，所以，大多數(shù)封閉式公司中股東能直接參與公司管理。這說明封閉式公司的管理如合伙一樣，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)實(shí)際上并沒有分離，全體股東都能行使自己的管理經(jīng)營權(quán)，有將自己的意志變成現(xiàn)實(shí)的可能。這種全員參與管理的模式，大股東們通常會任命自己為董事、經(jīng)理或其他重要的職位，這樣一來，大股東或者公司設(shè)立時(shí)出資較多的股東或合伙人在公司中就具有較高的話語權(quán)，對公司的控制力強(qiáng)，而其他的股東或合伙人對公司的影響力就低，一旦大股東獨(dú)斷專行，或與其他小股東在公司經(jīng)營過程中意見不一，而小股東又堅(jiān)持己見時(shí)，公司很容易在經(jīng)營管理上出現(xiàn)問題，從而陷入僵局。因此，封閉式公司的這種合伙化經(jīng)營管理，一方面有益于發(fā)揮全體股東的聰明才智，助力于公司發(fā)展，另一方面當(dāng)大家意見不一時(shí)，容易誘發(fā)矛盾，使公司陷入僵局。

（二）公司管理的非規(guī)范化

在封閉式公司中，控制股東通常以非規(guī)范化方式管理公司，絕大多數(shù)的公司事務(wù)都以非正式的方式解決而不考慮“法律的體面”，對會議、選舉和任命的法律要求都被認(rèn)為是毫無意義的程式 。這說明一般情況下，封閉式公司不注重程序化、規(guī)范化的管理，更多的是呈現(xiàn)出隨意性、意志化的公司管理。很多情況下，股東之間隨意開會決定公司的經(jīng)營事務(wù)，股東會議不會經(jīng)常召開，董事會形同虛設(shè)，決策更是會隨意作出。即使召開會議，會議也可能被大股東操控，出現(xiàn)根本不聽取其他小股東意見的局面。如此一來，公司股東之間會慢慢產(chǎn)生猜忌、爭執(zhí)，最后演變成水火不容，結(jié)局就是合伙關(guān)系徹底破裂，公司陷入僵局。

所以，某種意義上來說，封閉式公司管理的非規(guī)范化、非秩序化是誘發(fā)公司不穩(wěn)定的重要原因，如果不對公司管理加以規(guī)范，很難有和諧發(fā)展的公司環(huán)境。

（三）股份市場小

開放式公司的股東數(shù)目不受限制，公司有權(quán)以公開認(rèn)購方式發(fā)行股票，所以，其股份市場很大。然而由于封閉式公司的股東數(shù)有限制，所以不存在一個(gè)公開的股份交易市場，出資不能公開交易，出資轉(zhuǎn)讓受到限制 。

封閉式公司中，股份市場小對大多數(shù)少數(shù)股東或非控股股東的影響很大，因?yàn)榉忾]式公司的大股東或控股股東的股份很容易出售或者交易，原因在于他們的股份代表著公司的控制權(quán)。相比之下，少數(shù)股東或非控股股東的股票就不易出售，并且他們參與公司管理和利潤分配方面的權(quán)利也只能在大股東或控股股東允許的范圍內(nèi)進(jìn)行。這種情況下，這些股東們不但無法從自己手中的股票獲利，而且處處受制于大股東或控股股東，更有些股東會直接被大股東或控股股東排除在公司管理層之外。一旦公司股東彼此之間發(fā)生沖突，手中握有的股票又不能獲利時(shí)，他們便會萌發(fā)退出公司的念頭，公司的經(jīng)營管理就可能出現(xiàn)問題，惡劣時(shí)公司便不能正常營業(yè)，陷入僵局，危害公司及全體股東們的利益。

（四）少數(shù)股東的退出機(jī)制被封閉

封閉式公司在管理上和出資轉(zhuǎn)讓限制上與合伙相似，但是在既定公司法框架下卻又沒有提供給封閉式公司像合伙那樣的退出機(jī)制 。在合伙企業(yè)中，一般具有完善且便利的股權(quán)退出機(jī)制，如果合伙人想退出公司，其所持的股權(quán)可以按照一定的形式順利退出，自身利益不會受損。而封閉式公司中，比如說有限責(zé)任公司，如果少數(shù)股東的利益受到侵害想退出公司，一般只有兩種方式，一是將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司其他股東，二是要求公司回購其其股份。但這兩種方式事實(shí)上會極大損害少數(shù)股東的利益，因?yàn)橛邢薰镜姆忾]性，股權(quán)不具有很強(qiáng)的流通性，在股權(quán)被轉(zhuǎn)讓或是回購時(shí)，受限于有限的轉(zhuǎn)讓對象，股權(quán)價(jià)值會大大縮水。并且在封閉式公司中少數(shù)股東無法通過解散公司而退出公司，因?yàn)楦鶕?jù)既定的公司法的解散程序，解散公司需要股東會的決議，并且只有在獲得多數(shù)或者更大股東同意的情況下才能通過解散決議，這樣就會出現(xiàn)股東與股東之間對立的情況，導(dǎo)致公司陷入僵局。

三、啟示

從對公司治理及其問題的探究中，不難發(fā)現(xiàn)，封閉式公司中，其特有的公司治理對公司僵局的形成有很大的影響力，或者說某種程度上，其治理特征造就了公司必然會出現(xiàn)僵局?！敖忖忂€須系鈴人”，所以從公司治理入手，或許能找尋到公司僵局的破解之道。

（一）公司管理，合伙化轉(zhuǎn)精英化

封閉式公司中，公司經(jīng)營決策呈現(xiàn)合伙化，公司股東全員參與，采取多數(shù)表決機(jī)制。當(dāng)股東、董事之間矛盾加深但又勢均力敵時(shí)，公司就無法通過任何一項(xiàng)可以打破公司僵局的決議。所以封閉式公司在成立時(shí)，公司章程中應(yīng)進(jìn)行相關(guān)規(guī)定或股東之間應(yīng)達(dá)成相關(guān)協(xié)議，即公司經(jīng)營采取精英化的管理，嘗試將所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)適當(dāng)分離，改善股東們集體參與公司管理的局面，減少對立沖突的可能性。

公司管理的精英化須做到：股東之間應(yīng)相互作出讓步，適當(dāng)將自己的經(jīng)營管理權(quán)上交，由公司富有管理經(jīng)驗(yàn)的股東接手，堅(jiān)持所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離，所有權(quán)不要過多干預(yù)經(jīng)營權(quán)。對出讓自己公司管理權(quán)的股東，公司盈利分紅時(shí)可以考慮適當(dāng)增加其分配紅利，對管理公司出色的股東，可以適當(dāng)進(jìn)行現(xiàn)金或物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)。實(shí)現(xiàn)經(jīng)營權(quán)集中于少數(shù)人手中，廣泛搜集民智、集中決策，最大程度避免因多數(shù)決策機(jī)制引發(fā)的公司危機(jī)。

（二）公司管理須制度化、規(guī)范化

為降低公司出現(xiàn)僵局的可能性，封閉式公司有必要使公司管理制度化、規(guī)范化。制度化、規(guī)范化的管理須完善其公司法人治理機(jī)構(gòu)，具體要做到：

（1）弱化公司股東大會的決策功能（如設(shè)立股東大會決議的無效和可撤銷制度），強(qiáng)化公司董事會的經(jīng)營管理權(quán)。避免公司股東大會架空公司董事會，使公司像合伙那樣由股東們親自經(jīng)營管理公司的營業(yè)和事務(wù)；（2）強(qiáng)化公司監(jiān)事會或監(jiān)督機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用，保障公司合法合章經(jīng)營。監(jiān)督公司按時(shí)按規(guī)召開股東大會、董事會，監(jiān)督公司規(guī)范記錄公司各項(xiàng)會議內(nèi)容，保證公司信息內(nèi)部公開，避免大股東或控股股東不合理不規(guī)范的介入公司事務(wù)，激化公司成員間的矛盾；（3）完善公司少數(shù)股東或職工參與制度，暢通諫言通道，廣開言路，廣集民智；（4）公司管理機(jī)構(gòu)如股東大會、董事會和監(jiān)事會要在公司章程中明確區(qū)分出其職權(quán)職能，切不可一刀切，要做到各自獨(dú)立、責(zé)任明確和相互制約，并以法律、公司章程等規(guī)定予以制度化。

（三）暢通少數(shù)股東退出機(jī)制

個(gè)人是其自身利益的最佳法官 ，為了避免因股份市場封閉，股東退出機(jī)制的不完善而導(dǎo)致公司出現(xiàn)僵局，股東之間應(yīng)在自由協(xié)商的基礎(chǔ)上訂立股東協(xié)議，對公司股東之間出現(xiàn)不可調(diào)和的矛盾時(shí)，股東退出相關(guān)問題進(jìn)行規(guī)定，區(qū)別于公司規(guī)章制度，股東協(xié)議應(yīng)在公司股東間獨(dú)立發(fā)生作用。公司發(fā)生特定事由或股東間出現(xiàn)難以化解的矛盾時(shí)，公司或公司股東有義務(wù)以合理對價(jià)購買股份，或者股東有權(quán)利向公司或者其他股東出售股份，同時(shí)公司應(yīng)該減少限制性的規(guī)定，便利異議股東退出。

此外，公司章程作為解決公司內(nèi)部爭端之憲法 ，在預(yù)防公司僵局方面也應(yīng)發(fā)揮重要作用。比如，公司章程中應(yīng)該詳細(xì)列舉打破公司僵局的方式、股權(quán)的估價(jià)方法、調(diào)解人的選定等，保證有規(guī)可循，有章可遵。尤其是股權(quán)估價(jià)方面，應(yīng)規(guī)定參考市場價(jià)格方式，給退出股東以相對合理的轉(zhuǎn)讓價(jià)格，保障其權(quán)益。當(dāng)然，如果退出股東因侵害公司利益而選擇退出時(shí)，公司可以進(jìn)行合理的處罰，如做低其股權(quán)，或讓其對公司作出補(bǔ)償，以此來保障股東和公司的利益，避免公司僵局的發(fā)生。

四、結(jié)語

本文試圖通過評析封閉式公司的治理特征及其問題，找出其公司治理與公司僵局之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從公司治理方面為打破封閉式公司僵局提供了一定的解決思路。實(shí)踐中，公司僵局出現(xiàn)的原因眾多，一旦公司僵局無法和解，會極大的損害相關(guān)人的利益，何況一個(gè)公司從成立到發(fā)展壯大，過程極為不易，所以找到合理公平科學(xué)有效的公司僵局預(yù)防方案和解決方案是重中之重。筆者認(rèn)為注重公司自力救濟(jì)的同時(shí)，還應(yīng)該積極的運(yùn)用外力救濟(jì)，如賦予小股東直接訴訟的權(quán)力，強(qiáng)制公司股份收買等，從而為公司謀取一個(gè)友好穩(wěn)定的發(fā)展環(huán)境，使其永葆活力，繼續(xù)前行。

注釋：

周友蘇.公司法通論.四川人民出版社.2002.701.

王霞.打破公司僵局制度研究.法制與社會.2008（8）.145.

施天濤.公司法論.法律出版社.2014.300，301.

蘭艷.公司僵局破解的路徑選擇.學(xué)術(shù)論壇.2007（12）.106.

溫世揚(yáng)、廖煥國.公司章程與意思自治//商事法論集：第6卷.法律出版社.2002.5.