“一帶一路”背景下新疆企業(yè)“走出去”法律保障研究

摘要：本文以克拉瑪依市能源企業(yè)“走出去”為視角，梳理了克拉瑪依市城市發(fā)展轉(zhuǎn)型面臨的一系列風(fēng)險與問題，圍繞克拉瑪依市城市經(jīng)濟(jì)發(fā)展轉(zhuǎn)型和產(chǎn)業(yè)升級的特點，以遵守國際貿(mào)易規(guī)則及沿線國家法律為基礎(chǔ)，提出了破除貿(mào)易壁壘、培養(yǎng)實用性涉外法律服務(wù)人才、發(fā)展海外保險業(yè)務(wù)、構(gòu)建雙方互認(rèn)的爭端解決機(jī)制等法律保障建議。

關(guān)鍵詞：投資準(zhǔn)入；海外投資；爭端解決機(jī)制

中圖分類號：D922.295 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1007-8207（2018）01-0057-08

收稿日期：2017-05-23

作者簡介：宋偉鋒（1984-），男，陜西岐山人，克拉瑪依市人民檢察院法律政策研究室助理檢察員，法學(xué)碩士，研究方向為民商事、刑事法律。

2013年9月和10月。習(xí)近平總書記在出訪中亞和東南亞國家期間，先后提出了共建“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”和“21世紀(jì)海上絲綢之路”的重大倡議。2015年3月28日，國家發(fā)展和改革委員會、外交部、商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布了《推動共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路的愿景與行動》。在“一帶一路”背景下。新疆企業(yè)紛紛“走出去”，對外貿(mào)易額不斷提高。據(jù)相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示：2016年新疆外貿(mào)進(jìn)出口總額179.63億美元，同比下降8.7%，外貿(mào)進(jìn)出口降幅收窄。2017年前兩個月，新疆外貿(mào)進(jìn)出口總值實現(xiàn)213億元人民幣，同比增長74.1%。其中出口增長73.5%，進(jìn)口增長77.7%。據(jù)克拉瑪依市招商局統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示：2016年克拉瑪依市共完成進(jìn)出口總額1.32億美元，同比上漲38.4%。2012-2016年，克拉瑪依市外貿(mào)企業(yè)數(shù)量從104家增加到185家。然而，在新疆企業(yè)紛紛“走出去”的同時。也面臨著許多亟待解決的現(xiàn)實難題，如部分“一帶一路”沿線國家設(shè)置了投資門檻，稅收法律政策之間存在沖突且多變。貿(mào)易爭端解決困難等，嚴(yán)重影響了新疆企業(yè)“走出去”的積極性。因此，本文結(jié)合海外投資的基本法律，提出了相關(guān)法律服務(wù)保障建議，以期為新疆企業(yè)“走出去”有所裨益。

一、“一帶一路”背景下克拉瑪依市企業(yè)對外投資發(fā)展現(xiàn)狀

一是對外投資發(fā)展緩慢。據(jù)相關(guān)資料顯示：2016年，克拉瑪依市完成對外承攬工程及對外技術(shù)服務(wù)總額1.6億美元。2012年-2016年6月期間累計完成對外承攬工程及對外技術(shù)服務(wù)總額17.22億美元，但從對外投資額度來看，全疆排名靠后。另據(jù)克拉瑪依市招商局統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示：目前，克拉瑪依市從2012年全疆對外投資額度的11名滑落到13名，對外投資增長速度落后于全疆其他地州。二是具有對外投資資質(zhì)企業(yè)數(shù)量增大。2012年-2016年6月，克拉瑪依市政府累計幫助企業(yè)爭取國家、自治區(qū)以及本市的各類資金共計5251萬元。其中，2016年就為22家企業(yè)爭取各類資金660萬元。與此同時，市政府積極主動協(xié)調(diào)其他部門，為克拉瑪依市正通公司、皓泰投資集團(tuán)公司、金牛工程3家公司辦理了對外工程承包資格證書，新增對外承攬工程資格企業(yè)6家。目前，全市共有10家企業(yè)具有對外工程承包資質(zhì)（外經(jīng)權(quán)），全市取得該項資質(zhì)的企業(yè)占到全疆外經(jīng)資質(zhì)企業(yè)總數(shù)的近1/4。截至2016年底，全市企業(yè)在境外共設(shè)立30處辦事機(jī)構(gòu)。三是海外投資環(huán)境復(fù)雜，金融安全風(fēng)險較高，資金回籠成本大?？死斠朗斜镜仄髽I(yè)海外投資結(jié)構(gòu)單一，緊扣中石油海外投資服務(wù)，受國際油價走低影響，業(yè)務(wù)逐漸下滑。同時，對外投資主體不完整造成海外生產(chǎn)連續(xù)性得不到有效保障，如新疆油田公司作為中石油分公司，缺乏對外投資的決定權(quán)。海外投資受中石油影響，對外勞務(wù)輸出缺乏主體資格，東道國要求勞務(wù)輸出保函，而中石油不愿為分公司出具勞務(wù)保函。使新疆油田公司對外投資受限。相比之下，本地企業(yè)雖然船小但具有主體資格，因而，本地企業(yè)成為對外投資的主力軍。

二、“一帶一路”背景下克拉瑪依市企業(yè)“走出去”的法律障礙

（一）海外投資準(zhǔn)入問題

投資準(zhǔn)入是指東道國有權(quán)決定外國投資的自由程度，即投資者的資金進(jìn)入外國主權(quán)管轄范圍參與市場活動的機(jī)會及資質(zhì)。外資準(zhǔn)入門檻包括行業(yè)準(zhǔn)入、投資主體準(zhǔn)入等。例如：在行業(yè)準(zhǔn)入方面，巴基斯坦《投資政策指南》規(guī)定武器彈藥、放射性物質(zhì)為禁止領(lǐng)域；在投資準(zhǔn)入主體方面，澳大利亞《外資投資指導(dǎo)原則》要求投資者具備政治獨立性等因素。在能源投資權(quán)規(guī)定方面，烏茲別克斯坦規(guī)定了最低注冊資本15萬美元以上、外資持股比例30%以下、石油開采區(qū)歧視性分配、高資源稅。在企業(yè)設(shè)立形式方面，中亞國家法律規(guī)定對外資入駐企業(yè)形式要求不同。如哈薩克斯坦相關(guān)投資法律規(guī)定，外國法人或公民投資本國要求的企業(yè)形式規(guī)定為哈薩克斯坦法人實體、外國公司的分公司、代表處。投資準(zhǔn)入包括外國可接受的投資種類、投資形式、投資領(lǐng)域、投資審批程序，等等。受中石油限制，新疆油田公司對外投資缺乏主體資格，不能自主對外投資項目。都是以中石油的名義對外投資，因此，投資領(lǐng)域受東道國影響較大。如哈薩克斯坦《投資法》第3條規(guī)定：“（1）除哈薩克斯坦共和國另有規(guī)定外，投資商有權(quán)從事任何項目和商業(yè)活動。（2）基于保障國家安全的需要，哈薩克斯坦共和國法律文件可以確定限制或禁止進(jìn)行投資的活動種類和地區(qū)?！蓖瑫r，哈薩克斯坦《投資法》規(guī)定所有外資必須進(jìn)行強(qiáng)制性審批和登記，并指定哈薩克斯坦國家投資委員會作為唯一的管理機(jī)構(gòu)。

（二）海外投資待遇問題

投資待遇問題既關(guān)系到投資國企業(yè)“走出去”是否享有公平競爭的機(jī)會，也關(guān)系到投資國企業(yè)在東道國的法律地位。國際上通行的待遇準(zhǔn)則主要是公平待遇、最惠國待遇、國民待遇，但實際上海外投資待遇參差不齊，外國企業(yè)很難享受到國民待遇。如土庫曼斯坦要求外國投資者在購買設(shè)備、雇傭員工時優(yōu)先使用本國產(chǎn)品及勞工。哈薩克斯坦則要求投標(biāo)項目必須在當(dāng)?shù)刈怨?，并要求中?biāo)項目所需原材料、設(shè)備等本地化的比例逐年提高?；旧弦?0-90%以上。勞務(wù)許可的發(fā)放也是逐年減少，由原來10個哈方人可發(fā)一名中方勞務(wù)許可提高為33個哈方人發(fā)放一名中方勞務(wù)許可，施工隊伍除中石油外很難進(jìn)入哈薩克斯坦，使得很多當(dāng)?shù)仄髽I(yè)不得不通過非正規(guī)的方式引進(jìn)勞務(wù)人員，因而易引發(fā)工作人員的安全問題。同時，當(dāng)?shù)夭煌块T包括警方反復(fù)以查驗證件、安全檢查為名來干擾，使企業(yè)經(jīng)常被罰款，工期也受到影響。此外，哈薩克斯坦《土地法典》規(guī)定，本國公民可以擁有私人農(nóng)業(yè)用地、工業(yè)用地、商業(yè)用地和住宅用地，但外國自然人和法人只能租用土地，且有年限限制。這些對外國投資者準(zhǔn)入履行作出的要求，實質(zhì)上屬于投資壁壘。

（三）海外投資保護(hù)問題

投資保護(hù)是對外投資的核心利益，也是企業(yè)關(guān)注的重點。投資回報的利潤再大也無法與投資資金安全回籠相比。在海外投資，最大的風(fēng)險莫過于東道國政局動蕩。新執(zhí)政者上臺后實行的國有化或征收政策。克拉瑪依市對外投資主要集中在中亞國家，投資多涉及能源領(lǐng)域等國家命脈。投資利潤很容易招致中亞國家的征收或國有化。中亞國家法律頻繁修改，對投資者已簽署合同項目影響較大，政策變動頻繁，也使總統(tǒng)令等政策文件的法律效力不斷被削弱。如哈薩克斯坦在1991-2005年間，四次修改《投資法》，政府通過修改法律強(qiáng)化已簽署合同控制力，法律穩(wěn)定性較差，增加了投資者的財產(chǎn)風(fēng)險。哈薩克斯坦《投資法》第4條規(guī)定：投資商享有哈國憲法、本法和本國其他法律文件及哈國批準(zhǔn)的國際條約保障下完全的、無條件的權(quán)利和利益保護(hù)。哈國保障投資商與哈國國家機(jī)關(guān)簽署的合約條件，但例外條款不適用于哈國法律變更或國家安全修改法律。再如烏茲別克斯坦政府以總統(tǒng)令和內(nèi)閣文件形式經(jīng)常l生地修改法律，一旦外國投資形成規(guī)模就有被征收的風(fēng)險。雖然中亞國家對外國資產(chǎn)因征收措施啟動而規(guī)定補(bǔ)償措施，但補(bǔ)償?shù)谋壤▌虞^大，易造成投資商資產(chǎn)被低價收購的風(fēng)險。哈薩克斯坦《投資法》第8條規(guī)定：投資商財產(chǎn)收歸國有時向其支付市場價值，財產(chǎn)市場價值由哈國法律確定。此外，目前我國與中亞國家簽署的雙邊協(xié)定對間接征收未作規(guī)定，而間接征收成為中亞國家征收的新措施。

（四）投資爭端解決機(jī)制不健全

當(dāng)前。企業(yè)海外爭端糾紛照搬或直接適用WTO爭端解決機(jī)制仍存在較多問題。根據(jù)WTO爭端解決機(jī)構(gòu)公平公正裁決的情況不容樂觀，所謂的國際貿(mào)易爭端機(jī)構(gòu)糾紛裁決公信力有限。此外，“一帶一路”沿線國家非WTO成員國有15個之多。例如：中亞五國中，除塔吉克斯坦和哈薩克斯坦為WTO成員國外，其他三個國家都不是成員國。非WTO成員國不受WTO爭端解決機(jī)制約束，強(qiáng)行照搬WTO規(guī)則解決非WTO成員國與WTO成員國貿(mào)易爭端容易導(dǎo)致抵觸。國際爭端解決機(jī)制缺乏執(zhí)行力，爭議一方抵觸，就會導(dǎo)致另一方利益得不到有效保障。另外，投資爭端是否高效解決直接影響到對企業(yè)海外投資利益的保護(hù)。如果爭議不能及時解決，也容易致使投資商錯失其他市場投資機(jī)會，影響資金回籠，更有可能拖垮企業(yè)經(jīng)營。因此，企業(yè)海外投資最為擔(dān)心的就是陷入投資爭議的泥潭難以自拔。

三、克拉瑪依市企業(yè)海外能源投資法律原則與法律基礎(chǔ)

（一）海外投資的法律原則

根據(jù)中亞國家憲法法律要求。結(jié)合中亞國家簽署或承認(rèn)的國際條約，海外投資的法律原則主要包括遵循國家主權(quán)原則、互惠互利原則、能源安全原則及保護(hù)環(huán)境原則。

1.國家主權(quán)原則。國家主權(quán)原則是主權(quán)國家有權(quán)根據(jù)本國發(fā)展需要，自主決定開展內(nèi)政外交，國家主權(quán)是國際法領(lǐng)域的重要原則。在能源領(lǐng)域，國家主權(quán)原則是主權(quán)國家對境內(nèi)能源享有主權(quán)權(quán)利及排他性管轄權(quán)。在海外投資談判中，企業(yè)海外投資不得盲目一味追求利益最大化。否則投資項目容易陷入違反東道國憲法，有被國有化或被沒收的風(fēng)險。

2.互惠互利原則?；セ莼ダ瓌t是“一帶一路”沿線國家開展經(jīng)濟(jì)合作時遵循的互利基礎(chǔ)，目的是謀求雙方共贏?；セ莼ダ瓌t有助于合作雙方增強(qiáng)合作的主動性和積極性，從而實現(xiàn)投資項目的順利完成，使各方利益得到保障。在國際能源合作領(lǐng)域，大型能源合作項目都是遵循互惠互利原則，利益共享，風(fēng)險共擔(dān)。例如：中哈原油管道項目和中亞天然氣管道項目共同構(gòu)成了中國四大能源通道的西北能源通道。在有效保障我國能源安全的同時。也為東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供了資金支持。中石油阿克糾賓項目成為當(dāng)?shù)丶{稅大戶，占當(dāng)?shù)囟愂湛傤~的70%。中亞天然氣管道項目負(fù)責(zé)哈薩克斯坦沿線地區(qū)的冬季供暖，贏得了哈國政府和社會的贊譽(yù)。

3.能源安全原則。能源安全原則關(guān)系到主權(quán)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的命脈，是各國關(guān)注的重要議題，各國立法均體現(xiàn)出國家安全的需要，東道國有權(quán)終止合作項目，不保障海外投資商的投資利益。在哈薩克斯坦《投資法》中，對能源安全就有要求。因此，克拉瑪依市在鼓勵本地企業(yè)“走出去”的同時，應(yīng)兼顧外商投資本市的能源產(chǎn)業(yè)合作項目，通過促進(jìn)本市能源開發(fā)來帶動能源開采技術(shù)的提高。在招商引資上，一方面要為外商提供優(yōu)質(zhì)投資環(huán)境，另一方面不能忽視國家能源安全和經(jīng)濟(jì)安全。

4.保護(hù)環(huán)境原則。保護(hù)環(huán)境原則是保障海外投資可持續(xù)發(fā)展的重要原則，是海外投資企業(yè)社會責(zé)任的彰顯。在能源開發(fā)中，能源項目要采用節(jié)能環(huán)保技術(shù)，避免對東道國的環(huán)境造成污染，做到項目的開發(fā)具有可持續(xù)性。中亞國家的相關(guān)法律對涉及環(huán)境污染的項目是不受法律保障的。如哈薩克斯坦《石油法》規(guī)定：“在沒有國家礦產(chǎn)資源保護(hù)機(jī)關(guān)同意的情況下禁止火炬燃燒?！睘跗潉e克斯坦《地下資源法》規(guī)定：地方政府有權(quán)終止對環(huán)境造成威脅的礦產(chǎn)開發(fā)活動。

（二）海外投資的法律基礎(chǔ)

1.東道國相關(guān)立法。東道國關(guān)于對外投資立法主要是招商引資，以鼓勵保護(hù)、監(jiān)管等原則為主，分為四個方面：一是各國憲法關(guān)于對外投資的規(guī)定。如哈薩克斯坦《憲法》規(guī)定人人享有自由從事經(jīng)營活動、自由利用財產(chǎn)從事任何合法經(jīng)營活動的權(quán)利。二是各國對外投資的立法規(guī)定。如烏茲別克斯坦《外國投資法》、哈薩克斯坦《投資法》等。其中，哈薩克斯坦《投資法》對海外投資的規(guī)定較為完整，詳細(xì)規(guī)定了投資主體、外資準(zhǔn)入的比例和領(lǐng)域、限制投資領(lǐng)域、企業(yè)注冊、并購等程序。三是專門領(lǐng)域的立法規(guī)定。如哈薩克斯坦《礦產(chǎn)資源法》《石油法》《國家直接投資保護(hù)法》均規(guī)定了外資投資的要求。四是總統(tǒng)令與內(nèi)閣文件規(guī)定。中亞國家多為議會制國家，設(shè)有內(nèi)閣，總統(tǒng)令和內(nèi)閣文件具有法律效力，有時可以修改法律規(guī)定。如哈薩克斯坦就有《關(guān)于經(jīng)濟(jì)特區(qū)的總統(tǒng)令》《關(guān)于哈薩克斯坦海關(guān)事務(wù)總統(tǒng)令》《總統(tǒng)關(guān)于放寬對外經(jīng)濟(jì)活動的命令》等。

2.投資國相關(guān)立法。目前，我國還未建立完整的對外投資立法體系，有關(guān)對外投資的法律按效力分為四個層次：一是憲法規(guī)定。憲法規(guī)定是我國對外投資的最高法律效力依據(jù)。二是司法解釋。2015年6月16日，最高人民法院出臺了《關(guān)于人民法院為“一帶一路”建設(shè)提供司法服務(wù)和保障的若干意見》。三是部門規(guī)章。部門規(guī)章從境外投資企業(yè)管理、投資項目管理、外匯管理、海關(guān)管理、投訴服務(wù)等方面對海外投資作了規(guī)定。如2009年3月，商務(wù)部發(fā)布的《境外投資管理辦法》。2015年3月，國家發(fā)展和改革委員會、外交部、商務(wù)部聯(lián)合出臺的《推動共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路的愿景與行動》。四是地方政府規(guī)章。如2015年4月，南通市政府出臺了《關(guān)于搶抓“一帶一路”建設(shè)機(jī)遇進(jìn)一步做好境外投資工作意見》等。

3.國際條約。關(guān)于克拉瑪依市企業(yè)海外投資的國際條約主要是中亞國家與我國簽署的關(guān)于投資的雙邊協(xié)議、多邊協(xié)議。如我國與哈薩克斯坦簽訂的《關(guān)于在天然氣和石油領(lǐng)域合作協(xié)議》《避免雙重征稅協(xié)定》等。我國與土庫曼斯坦簽訂的《關(guān)于實施天然氣管道項目和土庫曼斯坦向中國出售天然氣的總協(xié)議》等。另外，部分企業(yè)問的協(xié)議不具條約性質(zhì)，類似于合同，在符合東道國法律要求下才具有法律效力，如中石油與哈薩克斯坦簽署的《天然氣管道建設(shè)和運營的基本原則協(xié)議》等。

四、克拉瑪依市本地企業(yè)“走出去”的法律保障

（一）破解海外投資準(zhǔn)入壁壘的法律對策

1.注重談判細(xì)節(jié)，使協(xié)議更加具體化、更具有可操作性?？死斠朗械膶ν馔顿Y主要集中在中亞國家，因而研究中亞國家與我國多邊協(xié)議談判顯得尤為重要。在上海合作組織框架下，我國在簽署的多邊協(xié)議中，要努力尋找自身利益保護(hù)的著力點，積極參與多邊條約談判，擴(kuò)大投資準(zhǔn)入范圍，以清單列舉方式對允許投資范圍和禁止投資的范圍予以規(guī)定，促使協(xié)議內(nèi)容更加具體化，具有可操作性，為我國企業(yè)在中亞國家的投資提供有效操作規(guī)范。如在雙邊協(xié)議中，要求增加條款的公開性，東道國有義務(wù)向投資商及時提供公開的法律和政策文本，對法律和政策規(guī)定理解進(jìn)行適當(dāng)磋商，增加負(fù)面清單規(guī)定，以保障我國海外投資預(yù)期利益安全。負(fù)面清單是有效排除東道國以涉及國家安全名義臨時改變對外投資政策法律而對投資商造成損失的“安全閥”。

2.做好法律環(huán)境及投資項目的調(diào)研。法律環(huán)境調(diào)研應(yīng)從東道國國家法律規(guī)定的資本準(zhǔn)入制度、投資促進(jìn)政策、本土化政策、企業(yè)形式、產(chǎn)業(yè)開發(fā)政策、勞動法律制度、環(huán)保以及外匯管理制度等方面著手。就克拉瑪依市本地企業(yè)海外投資來看，應(yīng)針對中亞國家的上述法律環(huán)境進(jìn)行調(diào)研。投資項目調(diào)研要結(jié)合書面審查與實地走訪相結(jié)合，審查投資項目書面材料，走訪項目地員工、管理層、當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)部門，保障收購資產(chǎn)的合法性及權(quán)屬清晰，有效防止項目債務(wù)風(fēng)險和訴訟隱患。

3.合同簽署。項目合同簽署過程中，在合同內(nèi)容涉及東道國國家安全或法律強(qiáng)制性規(guī)定的事項時?？死斠朗衅髽I(yè)應(yīng)當(dāng)慎重簽署或者修改條款。如哈薩克斯坦《礦產(chǎn)法》規(guī)定：企業(yè)在準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓或礦產(chǎn)開發(fā)權(quán)、直接收購或出賣哈薩克斯坦石油公司股份，需要能源礦產(chǎn)部門審批，其有權(quán)拒絕發(fā)放許可證?？死斠朗衅髽I(yè)在直接收購或購買哈薩克斯坦石油股份時。如果未經(jīng)其能源和礦產(chǎn)部門審批直接簽署合同，就容易造成項目流產(chǎn)。此外，塔吉克斯坦對勞工有嚴(yán)格的許可管理規(guī)定，雇主雇傭外國勞動力須事先獲得塔國勞動部配額許可證，許可證有效期要與勞動合同一致，否則將面臨合同無效的風(fēng)險。

4.國際稅收協(xié)定。鑒于中外雙方都存在各自的稅收管轄權(quán)，中外雙方投資必然存在國際稅收管轄權(quán)沖突，企業(yè)面臨著重復(fù)納稅的風(fēng)險。為此，應(yīng)發(fā)揮國際稅收協(xié)定的優(yōu)勢，即中外雙方應(yīng)本著平等互利、相互尊重主權(quán)原則，協(xié)調(diào)稅收分配關(guān)系，以雙邊談判形式，達(dá)成書面協(xié)議，避免企業(yè)重復(fù)納稅。2005年，國家稅務(wù)總局頒布的《中國居民申請啟動稅務(wù)相互協(xié)商程序暫行辦法》規(guī)定：我國企業(yè)在與我國有稅收協(xié)定國家遭受不公正待遇的，可以申請啟動相互協(xié)商程序，借助政府維護(hù)權(quán)益。在國際稅收協(xié)定與國內(nèi)稅法發(fā)生沖突時，稅收協(xié)定條款原則上優(yōu)先適用?？死斠朗衅髽I(yè)要善于合理利用雙邊稅收協(xié)定保護(hù)自身利益，避免重復(fù)征稅。

（二）做好法律服務(wù)人才的培養(yǎng)工作

當(dāng)前，法律服務(wù)人才主要涉及檢法、政府專門法律服務(wù)及律師團(tuán)體。截至2017年底，克拉瑪依市法律服務(wù)人才總數(shù)約為583人，檢法、政府民事法律服務(wù)人員約為58人，律師隊伍115人。其中，克拉瑪依市法院系統(tǒng)在編人數(shù)275人。從事民事審判工作的41人；檢察系統(tǒng)在編人數(shù)185人，從事民事監(jiān)督工作的9人；律師團(tuán)體15個，執(zhí)業(yè)律師115人（包括公職律師）。這583人中真正從事過涉外民事法律服務(wù)工作的人員則寥寥無幾，導(dǎo)致在克拉瑪依市企業(yè)海外投資中，政府提供的涉外法律服務(wù)十分有限，企業(yè)只能依靠自身法律顧問或外聘其他地方涉外律師，這就增加了企業(yè)海外投資的成本及風(fēng)險。

筆者認(rèn)為，解決涉外法律服務(wù)人才短板要從以下兩個方面著手：一是建立政府主導(dǎo)的法律涉外服務(wù)團(tuán)隊。整合現(xiàn)有法律人才進(jìn)行集中培訓(xùn)，在此基礎(chǔ)上建立涉外法律服務(wù)團(tuán)隊，對海外項目考察調(diào)研，出臺海外投資風(fēng)險評估預(yù)警意見，為企業(yè)“走出去”降低法律風(fēng)險。投資風(fēng)險預(yù)警主要包括：東道國投資準(zhǔn)入、相關(guān)項目領(lǐng)域?qū)ｉT法律、稅收政策、勞動法律、環(huán)保政策及外匯管理制度等。預(yù)警范圍不易太廣，抓住項目直接涉及的事項分析即可。二是注重實用型涉外人才培養(yǎng)。借助中國石油大學(xué)克拉瑪依分校的平臺，圍繞克拉瑪依市海外投資項目范圍，加大對石油能源產(chǎn)業(yè)鏈法律服務(wù)人才的培養(yǎng)，從東道國法律業(yè)務(wù)語言培訓(xùn)、涉外石油能源項目框架式學(xué)習(xí)、東道國法律政策學(xué)習(xí)等，培養(yǎng)出一支真正打破專業(yè)限制、服務(wù)海外投資的實踐性涉外法律服務(wù)人才隊伍。

（三）發(fā)展海外投資保險

海外投資保險制度是海外投資利益的有效保障，能夠為企業(yè)出海解決后顧之憂。我國信用出口保險機(jī)構(gòu)正積極參加“一帶一路”倡議，如中巴經(jīng)濟(jì)走廊能源合作項目、中哈產(chǎn)能合作等。目前，我國信用出口保險機(jī)構(gòu)限于政治風(fēng)險，保險范圍和融資能力有限，對企業(yè)吸引力較小。政府應(yīng)對信用出口保險進(jìn)行宣傳推廣，尤其借助“中巴經(jīng)濟(jì)走廊論壇”“亞歐博覽會”等大型活動推廣、介紹海外投資保險，強(qiáng)化企業(yè)海外投資經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償能力，出面協(xié)調(diào)中國信用出口保險公司放寬企業(yè)投保條件及承保范圍，降低投保費率，鼓勵企業(yè)投保，保障本地企業(yè)海外投資利益。

（四）構(gòu)建雙方互認(rèn)的爭端解決機(jī)制

1.爭議法律適用問題。當(dāng)東道國及其企業(yè)與海外投資者發(fā)生爭議時，一般適用東道國國內(nèi)法，若東道國國內(nèi)法與東道國締結(jié)的國際條約發(fā)生沖突時，優(yōu)先適用國際條約。如哈薩克斯坦《石油法》規(guī)定：適用哈國《石油法》和《礦產(chǎn)資源使用法》時，不能與哈國參加國際條約相抵觸。哈薩克斯坦《投資法》規(guī)定：哈國批準(zhǔn)的國際協(xié)議優(yōu)先于國家法律。對當(dāng)事人履行合同時發(fā)生爭議的?；趪抑鳈?quán)原則。適用東道國法律排除他國法律。如哈薩克斯坦與外國石油公司簽訂石油勘探開發(fā)公司，適用的法律條款規(guī)定：合同條款的優(yōu)先權(quán)是以哈國現(xiàn)行法律嚴(yán)格確定。在能源合作過程中發(fā)生爭議時，在不違反東道國國內(nèi)強(qiáng)制法情況下，當(dāng)事人可以自主選擇適用的法律。

2.爭議的解決方式。仲裁是雙方在簽訂協(xié)議時或發(fā)生爭議后共同選擇的解決爭端方式。有學(xué)者認(rèn)為，仲裁是當(dāng)事人基于仲裁協(xié)議將爭議交給第三者評判，該裁決對雙方都有拘束力。仲裁解決貿(mào)易爭端方式被“一帶一路”沿線大部分國家所認(rèn)可，如哈薩克斯坦《投資法》規(guī)定：投資爭議可以通過國際仲裁法庭解決：土庫曼斯坦《油氣資源法》規(guī)定：由于合同執(zhí)行發(fā)生爭端，可以談判解決，若3個月內(nèi)不能解決爭端，可將爭端提交合同確定的國家仲裁機(jī)構(gòu)解決。國家仲裁機(jī)構(gòu)多由不確定國家的貿(mào)易、法律專家組成，在處理貿(mào)易爭端時，公信力較高。訴訟也是常見的解決貿(mào)易爭端的方式，但更多地適用于國際貿(mào)易爭端。雖然國際貿(mào)易爭端一方可選擇在東道國法院或投資國法院，但雙方互相信任度有限，都會認(rèn)為在一國審判，會偏袒一方?！耙粠б宦贰毖鼐€國家法律都有規(guī)定本國法院受理本國企業(yè)海外投資爭議，主張國際貿(mào)易司法管轄權(quán)。如哈薩克斯坦《投資法》規(guī)定：投資糾紛通過談判無法解決時，通過哈國法院根據(jù)國際條約和現(xiàn)行法律處理。

（責(zé)任編輯：苗政軍）