試述關(guān)聯(lián)交易行為的違法性基礎(chǔ)

關(guān)鍵詞 關(guān)聯(lián)方 關(guān)聯(lián)交易 上市公司 違法性基礎(chǔ)

作者簡(jiǎn)介：劉兵兵，蘭州大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：民商法。

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.108

一、關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易概述

關(guān)聯(lián)交易就是相互具有權(quán)力利害關(guān)系的公司之間進(jìn)行交易，即關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的轉(zhuǎn)移資源或服務(wù)的行為，而不問(wèn)是否收取價(jià)款。所以，從關(guān)聯(lián)交易的界定中可以得出關(guān)聯(lián)方的定義，在企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理或者決策中，如果一方有能力對(duì)另一方進(jìn)行控制，或者一方可以被另一方共同影響的，又如雙方共同受同一方控制的，那么，這幾者之間的關(guān)系即互為關(guān)聯(lián)方。

《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則24號(hào)》和我國(guó)財(cái)政部頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則36號(hào)》都對(duì)關(guān)聯(lián)方作出規(guī)定，從中可知關(guān)聯(lián)方就是受一方實(shí)體實(shí)際控制或是有重大影響的另一方。關(guān)聯(lián)方的類型種類很多，我國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則采取具體列舉式的方法將關(guān)聯(lián)方一一列舉，在我國(guó)的經(jīng)濟(jì)組織實(shí)體中有可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)方的經(jīng)濟(jì)實(shí)體全部呈現(xiàn)在法條中，這樣在司法實(shí)踐中很容易對(duì)關(guān)聯(lián)方進(jìn)行認(rèn)定，實(shí)現(xiàn)有法可依，減少法官解釋法條的時(shí)間，一定程度上限制了法官的自由裁量權(quán)，發(fā)揮法律的規(guī)范作用。而在國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中則對(duì)關(guān)聯(lián)方實(shí)行抽象概括式的方法，使得其成為關(guān)聯(lián)方的兜底條款，但是要對(duì)法條進(jìn)行解釋的空間特別大，在一個(gè)具體實(shí)例中，一方經(jīng)濟(jì)實(shí)體是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，要對(duì)其進(jìn)行分析解釋看是否符合會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中關(guān)于關(guān)聯(lián)方的定義，根據(jù)解釋的方法和解釋的目的對(duì)其進(jìn)行解釋，必然會(huì)產(chǎn)生多種多樣有理可循的科學(xué)解釋，究竟要如何對(duì)其進(jìn)行解釋以及采取何種解釋方法這都有賴于法官的自由裁量權(quán)，在一定程度上有可能造成司法不公的現(xiàn)象發(fā)生。在對(duì)關(guān)聯(lián)方的內(nèi)涵有了充分認(rèn)識(shí)之后，就能夠很大程度上推斷出關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)涵。

所謂關(guān)聯(lián)交易，就是關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)的行為，而不問(wèn)是否收取價(jià)款。美國(guó)公司法學(xué)者克拉克教授認(rèn)為，關(guān)聯(lián)交易應(yīng)該包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：

第一，必須有交易行為存在，且這種交易發(fā)生在相關(guān)公司和相對(duì)人之間。

第二，相關(guān)公司采取的行動(dòng)能夠被某個(gè)人所控制。

第三，對(duì)于這個(gè)有控制權(quán)的人而言，如果他對(duì)交易行為進(jìn)行控制使之對(duì)關(guān)聯(lián)方更有利，那么就有理由相信他會(huì)從關(guān)聯(lián)方那里獲取更多的私人利益。

關(guān)聯(lián)交易行為在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的今天呈現(xiàn)愈演愈烈之勢(shì)，其中上市公司的關(guān)聯(lián)交易行為成為當(dāng)前監(jiān)管部門亟待解決的一大問(wèn)題，要解決這一問(wèn)題必須對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)交易行為進(jìn)行更進(jìn)一步的研究，以此來(lái)規(guī)制上市公司關(guān)聯(lián)交易帶來(lái)的妨礙市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的各種違法性問(wèn)題。

二、上市公司的關(guān)聯(lián)交易

（一）上市公司關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)狀

上市公司的關(guān)聯(lián)交易首先是上市公司與其附屬公司或者其關(guān)聯(lián)人進(jìn)行轉(zhuǎn)移資金，勞務(wù)或產(chǎn)品的交易行為。伴隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和改革開(kāi)放進(jìn)程的不斷深化，上市公司關(guān)聯(lián)交易已從單一的提供商品、勞務(wù)的類型逐步向提供資金、提供擔(dān)保、非公開(kāi)發(fā)行股份等類型轉(zhuǎn)變。下面簡(jiǎn)單看一下2013年至2015年的我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易的統(tǒng)計(jì)情況。

從上表可以簡(jiǎn)單了解一下近年來(lái)我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易的一些情況。2013年至2015年間，我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易是呈現(xiàn)不斷增長(zhǎng)的趨勢(shì)的，增長(zhǎng)不僅體現(xiàn)在交易次數(shù)上，而且體現(xiàn)在交易金額方面數(shù)額的不斷增長(zhǎng)。其中2013至2014年這一年間，與2014至2015年這一年相比不管是交易次數(shù)還是交易的金額方面增幅都是比較大的，這與我國(guó)當(dāng)時(shí)的宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)是密切相關(guān)的；而2015年我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易有所回落，顯然是受到了當(dāng)時(shí)宏觀經(jīng)濟(jì)政策的影響，2015年我國(guó)的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)率首次降到6.9%，在總體經(jīng)濟(jì)形勢(shì)不樂(lè)觀，經(jīng)濟(jì)放緩的情況下，上市公司的交易必然會(huì)受到某種波及，使得2015年的關(guān)聯(lián)交易的交易金額與交易次數(shù)增幅有所回落。

（二）上市公司關(guān)聯(lián)交易的影響

前述可知，上市公司的關(guān)聯(lián)交易可以分為公允性的關(guān)聯(lián)交易和非公允性的關(guān)聯(lián)交易，通過(guò)在正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況下實(shí)施的關(guān)聯(lián)交易，可以起到節(jié)約交易雙方的交易成本，提高交易效率的積極作用，有利于企業(yè)共同抵御外部風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部的凝聚力，實(shí)現(xiàn)公司利潤(rùn)的最大化。而另一方面，非公允的關(guān)聯(lián)交易卻因各類交易的復(fù)雜性存在很嚴(yán)重的危害性。

第一，非公允性的關(guān)聯(lián)交易主要是指企業(yè)的關(guān)聯(lián)方利用對(duì)企業(yè)的控制權(quán)或重大影響力，操縱交易價(jià)格偏離正常的市價(jià)，或者提出嚴(yán)苛的交易條件，從而將利益在關(guān)聯(lián)方和企業(yè)之間進(jìn)行移轉(zhuǎn)的交易行為。由非公允性的關(guān)聯(lián)交易的定義可知，非公允性的關(guān)聯(lián)交易會(huì)對(duì)我國(guó)的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行造成阻礙，不利于我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

第二，非公允的關(guān)聯(lián)交易會(huì)對(duì)上市公司造成一定不良影響。 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，需要企業(yè)獨(dú)立自主參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，依靠自身的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)在市場(chǎng)上確立自己的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)。而關(guān)聯(lián)交易會(huì)使上市公司逐漸失去自主性的公司人格，這主要體現(xiàn)在一方面上市公司過(guò)分依賴關(guān)聯(lián)方，不僅原材料來(lái)源于關(guān)聯(lián)方，而且產(chǎn)品銷售來(lái)源于關(guān)聯(lián)方，上市公司就像溫室里的花朵，一旦關(guān)聯(lián)方發(fā)生某種變故，上市公司必然會(huì)面臨大量的風(fēng)險(xiǎn)。上市公司的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)受到限制，不利于上市公司的發(fā)展。另一方面上市公司向關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保，其數(shù)量和金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于關(guān)聯(lián)方向上市公司提供的擔(dān)保，從而增加了上市公司財(cái)務(wù)上的風(fēng)險(xiǎn)。

第三，非公允的關(guān)聯(lián)交易對(duì)投資者的損害。關(guān)聯(lián)交易有可能會(huì)損害非關(guān)聯(lián)股東和債權(quán)人的利益。一方面，關(guān)聯(lián)企業(yè)通過(guò)轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，會(huì)使公司的利潤(rùn)虛增，通過(guò)粉飾業(yè)績(jī)來(lái)蒙騙投資人，使得投資人高估上市公司的獲利能力和經(jīng)營(yíng)狀況，從而造成對(duì)投資者的損害。 另一方面，若某關(guān)聯(lián)方能夠?qū)ι鲜泄镜慕?jīng)營(yíng)和決策產(chǎn)生重大影響甚至于達(dá)到控制的程度，這種情況下中小投資者的利益將很難得到公平的保障。例如關(guān)聯(lián)方以關(guān)聯(lián)購(gòu)銷的方式占用上市公司的資金，從而使中小股東的利益得不到保障。

通過(guò)對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易的類型及其影響進(jìn)行準(zhǔn)確分析后，接下來(lái)深入探究關(guān)聯(lián)交易可能存在的違法性基礎(chǔ)，從學(xué)理上對(duì)其剖根問(wèn)底，從而在形式上通過(guò)法律對(duì)其進(jìn)行規(guī)制。

三、關(guān)聯(lián)交易存在的違法性基礎(chǔ)

首先，關(guān)聯(lián)交易就是指互有權(quán)力利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源或服務(wù)的行為，而不問(wèn)是否收取價(jià)款。根據(jù)古典自然法學(xué)派霍布斯性惡論的觀點(diǎn)，即在自然狀態(tài)中，每個(gè)人都是自私自利，充滿惡意的個(gè)體，每個(gè)人對(duì)于他人來(lái)說(shuō)都是狼，而且在這樣一個(gè)野蠻殘忍且富于攻擊的氛圍中，人人各自處于一種戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)。每個(gè)人都渴望獲得權(quán)力和利益，而這樣的一種渴望成為一種合法的東西。 因?yàn)殛P(guān)聯(lián)方是對(duì)另一方有重大控制或是施加重要影響，根據(jù)性惡論，關(guān)聯(lián)方為了自己的利益，就很有可能會(huì)作出不利于受控制的另一方的關(guān)聯(lián)行為。從法理上來(lái)講，關(guān)聯(lián)交易必然存在某些方面的違法性。

其次，由于非公允的關(guān)聯(lián)交易會(huì)對(duì)我國(guó)的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序造成一定的影響，這個(gè)從法理上來(lái)看，也是具有一定的違法性基礎(chǔ)?！皩?duì)于我們周遭的宏觀世界所作的觀察表明，它并不是由無(wú)秩序和不可預(yù)測(cè)的事件構(gòu)成的一個(gè)混亂體，相反它所表現(xiàn)的則是意義重大的組織一致性和模式化。至少在那些對(duì)這些行星上的生命體的日常生活起著決定性影響的外部自然界的現(xiàn)象中，秩序似乎壓倒了無(wú)序，常規(guī)性壓倒了脫軌現(xiàn)象，規(guī)則壓倒了例外”， 在自然界中，人們習(xí)慣了按照某種秩序生活著，并且按照這種秩序來(lái)安排自己的時(shí)間和空間，秩序在自然界中起到了極為重要的作用。而非公允的關(guān)聯(lián)交易破壞了人類生活中的某些秩序，這也構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易存在的違法性基礎(chǔ)。

最后，非公允的關(guān)聯(lián)交易造成了社會(huì)上的非正義。亞里士多德提出這樣一種正義觀，正義是和平等分不開(kāi)的，在分配正義中，它要求按照平等原則將自然界的東西公平地分配給社會(huì)成員。美國(guó)的社會(huì)學(xué)家Lester Ward則主張一種更為平均主義的正義觀念，他認(rèn)為，正義存在于“社會(huì)對(duì)那些原本就不平等的社會(huì)條件所強(qiáng)行施與的一種認(rèn)為的平等之中”。Karl Marx和Frederick Engels則提出了實(shí)現(xiàn)資源與經(jīng)濟(jì)地位平等化的更為廣泛的規(guī)劃。故非公允的關(guān)聯(lián)交易這一含義明顯就是不平等，關(guān)聯(lián)方的交易行為造成了其他按照正常交易價(jià)格上的市場(chǎng)主體的利益的損害，對(duì)其他的市場(chǎng)參與主體而言是極其不公平的，按照以上幾種觀點(diǎn)來(lái)看，不平等即為不正義。而法律的實(shí)質(zhì)目的就是正義，不正義必然成為非公允的關(guān)聯(lián)交易的違法性基礎(chǔ)。

四、結(jié)論

關(guān)聯(lián)交易在我國(guó)發(fā)展迅猛，尤其以上市公司的關(guān)聯(lián)交易最為顯著，上市公司之間的非公允性的關(guān)聯(lián)交易極大侵害了相關(guān)中小股東的利益，對(duì)我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的合理有序發(fā)展造成巨大的沖擊，通過(guò)研究非公允關(guān)聯(lián)交易的類型、原因以及影響，從法理上研究關(guān)聯(lián)交易的違法性基礎(chǔ)，希望以此可以對(duì)關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制提出一定的思路。

注釋：

[美]羅伯特·克拉克著.胡平譯.公司法則.北京：工商出版社.1999.120，177.

表數(shù)據(jù)來(lái)源于國(guó)泰安數(shù)據(jù)研究中心，經(jīng)原始數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)而得。

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