關(guān)于我國A股上市公司重大資產(chǎn)重組前機(jī)構(gòu)突擊入股標(biāo)的資產(chǎn)合規(guī)性論證

李青 陳巧玲

近年來我國A般上市公司頻頻進(jìn)行重大資產(chǎn)重組行為來擴(kuò)大上市公司規(guī)模，機(jī)構(gòu)傾向在重組前入股標(biāo)的資產(chǎn)，來實(shí)現(xiàn)投資收益的快速增值和變現(xiàn)，在日趨嚴(yán)格的監(jiān)管條件下，識別機(jī)構(gòu)突擊入股行為是否構(gòu)成重組瑕疵導(dǎo)致重組失敗已經(jīng)上市為新一輪的研究話題。

重大資產(chǎn)重組

鎖定期限 重組實(shí)質(zhì)性障礙

背景說明

本次某公司擬參與投資某上市公司明年鎖定的并購標(biāo)的某公安信息化企業(yè)，或面臨兩個問題：

（1）本次某公司投資行為是否會涉及證監(jiān)會重點(diǎn)關(guān)注的重組前機(jī)構(gòu)突擊人股的行為構(gòu)成重組實(shí)質(zhì)性障礙而導(dǎo)致本次重組失??？

（2）并購成功后某公司獲得上市公司股份鎖定期限是一年還是三年？

本文選取近兩年已經(jīng)完成的上市公司重大資產(chǎn)重組案例進(jìn)行了逐一研究，從Wind數(shù)據(jù)庫顯示近兩年來截止到2017年12月20日已經(jīng)完成上市公司重大資產(chǎn)重組行為共132起（剔除買殼上市、要約收購、協(xié)議收購的，均為上市公司通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)行為）。

相關(guān)法律法規(guī)

《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十六條第一款規(guī)定：“特定對象以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：一是，特定對象為上市公司控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；二是，特定對象通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實(shí)際控制權(quán)；三是，特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認(rèn)購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月?！?/p>

方案概況

本文選取時間最接近的40起進(jìn)行了重點(diǎn)研究，發(fā)現(xiàn)其中5起標(biāo)的資產(chǎn)最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓（轉(zhuǎn)老股）時間間隔上市公司就本次重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)發(fā)行新股上市時間在12個月以內(nèi)的，分別從標(biāo)的資產(chǎn)最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間（工商變更日）、轉(zhuǎn)讓時資產(chǎn)估值情況、重組時估值情況、上市公司停牌時間、上市公司首次預(yù)案公告時間、證監(jiān)會通過時間、標(biāo)的資產(chǎn)股份劃入上市公司時間（工商變更日）、新增股份上市時間、最后一次人股標(biāo)的資產(chǎn)股東股份鎖定情況等維度進(jìn)行一一研究。

案例研究細(xì)節(jié)

下表為本次項(xiàng)目組選出的時間最接近的5個重大資產(chǎn)重組案例

（1）案例1.（002034.sz）美欣達(dá)收購?fù)墉h(huán)保100%股權(quán)（完成）

1.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓：2016/6/12

2016年6月21日，旺能環(huán)保股東大會同意引入財(cái)務(wù)投資者，同意將美欣達(dá)集團(tuán)將其持有旺能環(huán)保的890萬股（占旺能環(huán)?？偣杀镜?.225%）轉(zhuǎn)讓給永興達(dá)實(shí)業(yè)，1，996萬股（占旺能環(huán)?？偣杀镜?.99%）轉(zhuǎn)讓給重慶財(cái)信，1，780萬股（占旺能環(huán)?？偣杀镜?.45%）轉(zhuǎn)讓給新龍實(shí)業(yè)。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定價基于雙方談判，轉(zhuǎn)讓價格為每股11.25元，轉(zhuǎn)讓價格分別對應(yīng)10，012.50萬元、22，455.00萬元和20，025.00萬元。

2.轉(zhuǎn)讓方式：轉(zhuǎn)老股

3.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時估值：45億元

4.與上市公司重組時估值：42.5億元

5.估值差：-2.5億

6.上市公司停牌時間：2016/10/10

7.上市公司首次預(yù)案公告時間：2016/12/29

8.過會時間：2017/9/29

2017年9月29日，美欣達(dá)收到中國證監(jiān)會出具的《關(guān)于核準(zhǔn)發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金的批復(fù)》。

9.標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)劃人上市公司交割日/工商變更日：

2017年10月20日，上市公司與交易對方簽署了《購買資產(chǎn)交割確認(rèn)書》，約定置出資產(chǎn)、置人資產(chǎn)的交割日為2017年9月30日。

10.新增股份上市批準(zhǔn)情況及上市時間：2017年12月15日。

公司于2017年12月5日收到登記結(jié)算公司出具的《證券登記變更證明》，確認(rèn)上述發(fā)行股份購買資產(chǎn)新增股份的上市首日為2017年12月15日。

11.最后一次入股標(biāo)的資產(chǎn)股東股份鎖定情況：12個月

重慶財(cái)信、新龍實(shí)業(yè)、永興達(dá)實(shí)業(yè)通過本次交易取得的上市公司股份自本次發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不以任何方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。重慶財(cái)信、新龍實(shí)業(yè)、永興達(dá)實(shí)業(yè)于2016/6/12日取得標(biāo)的資產(chǎn)的股權(quán)并進(jìn)行工商變更，于2017年12月15日取得上市公司新發(fā)行股份，其取得上市公司本次新發(fā)行股份時，持續(xù)持有旺能環(huán)保股權(quán)的時間超過12個月，則其取得的上市公司新發(fā)行的股份自股份上市之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，預(yù)計(jì)上市流通時間為2018年12月15日。

12.本次交易證監(jiān)會對重組前機(jī)構(gòu)人股行為反饋情況

證監(jiān)會反饋問題：交易對方包括美欣達(dá)集團(tuán)、重慶財(cái)信、新龍實(shí)業(yè)、永興達(dá)實(shí)業(yè)等，請披露交易對方是否存在一致行動關(guān)系或關(guān)聯(lián)關(guān)系。

（2）案例2.（603111.sh）康尼機(jī)電收購龍昕科技100%股權(quán)（完成）

1.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間：2017/3/20

2017年3月20日，龍昕科技召開股東會，審議通過：一是，廖良茂、田小琴分別將其所持龍聽科技21.2440%、1.4758%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給森昕投資；二是，泓錦文大田將其所持龍聽科技2.9906%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給盛創(chuàng)置業(yè)。廖良茂、田小琴分別與森昕投資簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，分別約定：一是，廖良茂將其所持龍昕科技21.2440%的股權(quán)，以14，106，760元轉(zhuǎn)讓給森聽投資；二是，田小琴將其所持龍昕科技1.4758%的股權(quán)，以980，005元轉(zhuǎn)讓給森聽投資。泓錦文大田與盛創(chuàng)置業(yè)簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定泓錦文大田將其所持龍昕科技2.9906%的股權(quán)（對應(yīng)出資額198.5876萬元），以9，761.30萬元轉(zhuǎn)讓給盛創(chuàng)置業(yè)，2017年3月22日，龍昕科技完成該次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更登記手續(xù)。

2.轉(zhuǎn)讓方式：轉(zhuǎn)老股

3.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時估值：32.6399億元

4.與上市公司重組時估值：34億元

5.估值差：+1.3601億元

6.上市公司停牌時間：2016/12/27

7.上市公司首次預(yù)案公告時間：2017/3/24

8.過會時間：2017/11/30

2017年11月30日，公司收到中國證監(jiān)會出具的《關(guān)于核準(zhǔn)南京康尼機(jī)電股份有限公司向廖良茂等發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金的批復(fù)》。

9.標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)劃人上市公司交割日/工商變更日：

2017年12月4日，經(jīng)東莞市工商行政管理局核準(zhǔn)，龍昕科技就本次發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)涉及的標(biāo)的資產(chǎn)過戶事宜完成了工商變更登記，并取得東莞市工商行政管理局換發(fā)的統(tǒng)一社會信用代碼為91441900566635822L的《營業(yè)執(zhí)照》

10.新增股份上市批準(zhǔn)情況及上市時間：2017年12月7日。

中登上海分公司于2017年12月6日出具的《證券變更登記證明》，康尼機(jī)電已于2017年12月6日辦理完畢本次發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)的新增股份登記申請，確認(rèn)新增股份的上市首日為2017年12月7日。

11.最后一次人股標(biāo)的資產(chǎn)股東股份鎖定情況：36個月

盛創(chuàng)置業(yè)通過本次交易取得的上市公司股份自本次發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不以任何方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。盛創(chuàng)置業(yè)于2017/3/20日取得標(biāo)的資產(chǎn)的股權(quán)并進(jìn)行工商變更，于2017年12月7日取得上市公司股份，其取得上市公司本次新發(fā)行股份時，持續(xù)持有龍昕科技股權(quán)的時間不足12個月，則其取得的上市公司新發(fā)行的股份自股份上市之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，預(yù)計(jì)上市流通時間為2020年12月7日.

12.證監(jiān)會對重組前機(jī)構(gòu)入股行為反饋情況

證監(jiān)會反饋問題：股權(quán)轉(zhuǎn)讓原因及必要性？

回復(fù)：本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓系原股東自身資金需要，并考慮到所持股權(quán)的原投資成本及收益情況，本此轉(zhuǎn)讓滿足了股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的資金需求，進(jìn)一步增強(qiáng)了龍聽科技資本金實(shí)力。

（3）案例3.（300467.sz）迅游科技收購獅之吼100%股權(quán)（完成）

1.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間：2017/4/18

2017年4月18日，獅之吼召開股東會并作出決議，同意股東公司股東將其持有的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給天宇投資、天成投資、錢沛投資、北辰投資、優(yōu)達(dá)投資等機(jī)構(gòu)并進(jìn)完成工商變更登記手續(xù)。

2.轉(zhuǎn)讓方式：轉(zhuǎn)老股

3.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時估值：34億元

4.與上市公司重組時估值：27億元

5.估值差：-7億元

6.上市公司停牌時間：2017/1/9

7.上市公司首次預(yù)案公告時間：2017/6/6

8.過會時間：2017/9/14

2017年9月14日，中國證監(jiān)會出具《關(guān)于核準(zhǔn)四川迅游網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司向魯錦等發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金的批復(fù)》，本次交易獲中國證監(jiān)會批準(zhǔn)事宜.

9.標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)劃人上市公司交割日/工商變更日：

2017年11月22日，獅之吼科技領(lǐng)取了成都市工商行政管理局于2017年11月21日核發(fā)的《營業(yè)執(zhí)照》（統(tǒng)一社會信用代碼：91510100099235300A），公司類型變更為“有限責(zé)任公司（自然人投資或控股的法人獨(dú)資）”。魯錦等28名交易對方所持獅之吼科技100%股權(quán)已全部過戶至迅游科技名下，獅之吼科技變更成為迅游科技的全資子公司。

10.新增股份上市批準(zhǔn)情況及上市時間：2017年12月8日。

2017年11月28日，中登公司深圳分公司出具了《股份登記申請受理確認(rèn)書》。新增股份經(jīng)深交所批準(zhǔn)于2017年12月8日在深交所上市。

11.最后一次人股標(biāo)的資產(chǎn)股東股份鎖定情況：36個月

天宇投資、天成投資、優(yōu)達(dá)投資、錢沛投資、北辰投資通過本次重組取得的上市公司股份自本次發(fā)行股份上市之日起36個月不得轉(zhuǎn)讓或解禁。天宇投資、天成投資、優(yōu)達(dá)投資于2017/4/18日取得標(biāo)的資產(chǎn)的股權(quán)并進(jìn)行工商變更，于2017年12月8日取得上市公司股份，其取得上市公司本次新發(fā)行股份時，持續(xù)持有龍昕科技股權(quán)的時間不足12個月，則其取得的上市公司新發(fā)行的股份自股份上市之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，預(yù)計(jì)上市流通時間為2020年12月8日。

12.本次交易證監(jiān)會對重組前機(jī)構(gòu)人股行為反饋情況

（4）案例4.（000812.sz）陜西金葉收購瑞豐印刷100%股權(quán)（完成）

1.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間：2016/8/28

2016年8月28日，瑞豐印刷股東會作出決議，同意深圳軒建發(fā)將其持有的瑞豐印刷部分股權(quán)9，595.10萬元轉(zhuǎn)讓給重慶金嘉興實(shí)業(yè)有限公司，轉(zhuǎn)讓價格為14，872.405萬元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓每1元注冊資本對應(yīng)作價為1.55元。作價依據(jù)為瑞豐印刷截至2015年6月30日的賬面凈資產(chǎn)。

2.轉(zhuǎn)讓方式：轉(zhuǎn)老股

3.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時估值：1.774750億元

4.與上市公司重組時估值：7.02億元

5.估值差：+5.24525億元

6.上市公司停牌時間：2016/8/11

7.上市公司首次預(yù)案公告時間：2016/11/5

8.過會時間：2017/11/16

2017年11月16日，中國證監(jiān)會出具了《關(guān)于核準(zhǔn)陜西金葉科教集團(tuán)股份有限公司向袁伍妹等發(fā)行股份購買資產(chǎn)的批復(fù)》

9.標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)劃人上市公司交割日/工商變更日：

2017年11月22日，昆明市工商行政管理局核準(zhǔn)了瑞豐印刷股東變更等事宜并核發(fā)了新的營業(yè)執(zhí)照（統(tǒng)一信用代碼：91530100552714888B）。交易各方已完成瑞豐印刷100%股權(quán)過戶事宜，相關(guān)工商變更登記手續(xù)已辦理完畢，陜西金葉已持有瑞豐印刷100%股權(quán)。

10.新增股份上市批準(zhǔn)情況及上市時間：2017年12月6日。

陜西金葉已向深圳證券交易所申請辦理前述新增股份的上市手續(xù)，本次新增股份的上市日為2017年12月6日。

11.最后一次入股標(biāo)的資產(chǎn)股東股份鎖定情況：36個月

重慶金嘉興通過本次重組取得的上市公司股份自本次發(fā)行股份上市之日起36個月不得轉(zhuǎn)讓或解禁。重慶金嘉興于2017/11/22日取得標(biāo)的資產(chǎn)的股權(quán)并進(jìn)行工商變更，于2017年12月6日取得上市公司股份，其取得上市公司本次新發(fā)行股份時，持續(xù)持有瑞豐印刷股權(quán)的時間超過12個月，但由于其參與業(yè)績承諾，則其取得的上市公司新發(fā)行的股份自股份上市之日起36個月內(nèi)自愿鎖定不轉(zhuǎn)讓，預(yù)計(jì)上市流通時間為2020年12月6日。

12.本次交易證監(jiān)會對重組前機(jī)構(gòu)入股行為反饋情況

（5）案例5.（002113.sz）天潤數(shù)據(jù)收購拇指游玩100%股權(quán)（完成）

1.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間：2017/5/12

2017年5月12日，拇指游玩股東會作出決議，同意曾飛將持有的拇指游玩18.30%的股權(quán)（對應(yīng)出資額185.20萬元）以185.20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給天津大拇指；同意程霄將持有的拇指游玩13.73%的股權(quán)（對應(yīng)出資額138.90萬元）以138.90萬元的價格轉(zhuǎn)讓給天津大拇指；同意曾澍將持有的拇指游玩13.73%的股權(quán)（對應(yīng)出資額對應(yīng)出資額138.90萬元）以138.90萬元的價格轉(zhuǎn)讓給天津大拇指；同意新余大拇指將持有的拇指游玩7.44%的股權(quán)（對應(yīng)出資額75.33萬元）以75.33萬元的價格轉(zhuǎn)讓給天津大拇指。同日，股權(quán)轉(zhuǎn)讓各方簽署《出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。

2.轉(zhuǎn)讓方式：轉(zhuǎn)老股

3.標(biāo)的最后一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時估值：1012萬元

4.與上市公司重組時交易價格：10.90億元

5.估值差：+10.7988億元

6.上市公司停牌時間：2016/11/30

7.上市公司首次預(yù)案公告時間：2017/5/25

8.過會時間：2017/11/9

2017年11月9日收到中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）出具的《關(guān)于核準(zhǔn)湖南天潤數(shù)字娛樂文化傳媒股份有限公司向曾飛等發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金的批復(fù)》

9.標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)劃入上市公司交割日/工商變更日：

2017年11月17日，拇指游玩已完成本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更登記。

10.新增股份上市批準(zhǔn)情況及上市時間：新股還未發(fā)行

截止到2017年12月22日，本次交易中涉及的新股還未發(fā)行上市。

11.最后一次入股標(biāo)的資產(chǎn)股東股份鎖定情況：

天津大拇指承諾，其因本次發(fā)行而取得的天潤數(shù)娛股份在發(fā)行完成時全部鎖定，并自股份發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

12.本次交易證監(jiān)會對重組前機(jī)構(gòu)入股行為反饋情況

研究結(jié)論

（1）關(guān)于突擊人股

在轉(zhuǎn)股有合理的背景及解釋下，此行為不構(gòu)成突擊入股行為，不會對重大資產(chǎn)重組行為造成實(shí)質(zhì)性障礙而導(dǎo)致重組失敗，重點(diǎn)在于換股后股份鎖定期限的問題，是鎖定12個月還是36個月。上市公司重大資產(chǎn)重組辦法規(guī)定：持有標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)至取得上市公司新增股份之日不足12個月的，則其取得的上市公司本次新發(fā)行的股份自股份上市之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；持有標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)至取得上市公司新增股份之日達(dá)到或超過12個月的，則其取得的上市公司本次新發(fā)行的股份自股份上市之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

基于目前重大資產(chǎn)重組行為對重組標(biāo)的的審核標(biāo)準(zhǔn)視同IPO，要求重組資產(chǎn)股權(quán)清晰無爭議；要求收入確認(rèn)符合會計(jì)準(zhǔn)則的要求進(jìn)行確認(rèn)、記錄、報(bào)告并且能夠可靠計(jì)量；杜絕關(guān)聯(lián)方交易關(guān)聯(lián)方往來行為；杜絕股東高管占用公司資金的行為等要求。然而標(biāo)的資產(chǎn)在與上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組的同時一般都會存在瑕疵，這種瑕疵可能是實(shí)質(zhì)性瑕疵也可能是非實(shí)質(zhì)性瑕疵。為了萬無一失，標(biāo)的資產(chǎn)原股東需要在標(biāo)的資產(chǎn)并入上市公司之前解決這些瑕疵，從而順利過會。原股東資金等各方面能力有限，這時候需要借助投資機(jī)構(gòu)的資金、資源支持來協(xié)助解決重組瑕疵，是推動重組事件順利進(jìn)行的合理合法行為，此行為不會對重大資產(chǎn)重組行為造成實(shí)質(zhì)性障礙而導(dǎo)致重組失敗。

（2）關(guān)于鎖定期限

具體表述模式為：

1.交易方之標(biāo)的公司股權(quán)持有時間界定基本清晰，即從工商變更（或三板定增中登公司登記起算）至劃轉(zhuǎn)上市公司股份（新增股份上市日），此處異議不大。如果在提交預(yù)案時持有期限不確定，進(jìn)而導(dǎo)致鎖定期限不確定，可在預(yù)案中用分條件假設(shè)的辦法表述，同時也為爭取更短、更有利的鎖定期限創(chuàng)造條件。

2.若本次發(fā)行股份上市時，其持有標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)超過12個月，則前述方因本次發(fā)行取得的上市公司股份自本次股份上市之日起12個月不得轉(zhuǎn)讓或解禁；若本次發(fā)行股份上市時，前述方持有標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)未超過12個月，則前述方因本次發(fā)行取得的上市公司股份自本次股份上市之日起36個月不得轉(zhuǎn)讓或解禁。

3.如持有標(biāo)的公司股權(quán)不足一年，鎖定期限為三年。但要注意此通用條款：資產(chǎn)重組完成后6個月內(nèi)如上市公司股票連續(xù)20個交易日的收盤價低于發(fā)行價，或者交易完成后6個月期末收盤價低于發(fā)行價的，持有上市公司股票的鎖定期自動延長6個月

4.如參加業(yè)績承諾，即便持有期限超過一年，鎖定期限能爭取到12個月，但實(shí)際會否按30%、30%、40%三年減持計(jì)劃執(zhí)行？需要再斟酌

5.如果標(biāo)的公司大股東股權(quán)占比較高，且承擔(dān)業(yè)績對賭，則有很大可能承諾鎖定36個月

6.注意減持新規(guī)的影響，如每年只能減持50%股權(quán)，會變相增加鎖定期限

7.如交易主體為有限合伙形式，會要求有限合伙企業(yè)全體合伙人作出關(guān)于不轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額或不退伙的承諾，承諾形式、期限與實(shí)質(zhì)與有限合伙企業(yè)股份鎖定承諾一致。