后危機時期美國銀行制度研究

吳真

自2008年金融危機從美國爆發(fā)波及到歐洲乃至全球金融市場，以美國為主的歐美國家以立法方式開啟了政府對金融體制監(jiān)管的新階段，從整理上說，此次對金融監(jiān)管體制的改革主要圍繞著提高金融機構防范系統(tǒng)性風險的能力，加強對金融消費者的保護，成立專門的消費者權益保護機構，以確保金融消費者得到與其經(jīng)濟能力及風險承受力相符合金融產(chǎn)品和服務。在我國金融消費者保護政策及法律不完善的情況下，此舉措也同樣啟發(fā)著我國對該主體的保護。

金融危機

金融消費者 金融消費者立法

2008年9月，美國證券界的大公司雷曼兄弟破產(chǎn)，世界的金融市場陷入一片大混亂。金融機構鏈條式的破產(chǎn)從美國開始波及到英國、歐洲大陸、擴大為所謂的“百年一遇”的金融危機。這次金融危機導致了嚴重的經(jīng)濟倒退和低迷，從而也引發(fā)了世人對美國金融監(jiān)管的審視和質疑。

金融消費者保護的必然性

（1）金融消費者的概念界定

“金融消費者”一詞是近十幾年才出現(xiàn)的，作為一個法學概念，有必要仔細推敲它的內(nèi)涵和外延，進而從概念出發(fā)切實保護金融消費者的利益。

1.金融消費者的內(nèi)涵?！敖鹑谙M者”第一次出現(xiàn)是在英國頒布的2000年《金融服務和市場法案》之中，由此開創(chuàng)了對這一概念的立法界定。但是，作為一個法學概念，“金融消費者”至今未得到明確的界定，一是，由于其保護的主體范圍難以劃定，二是，現(xiàn)階段綜合的金融業(yè)務活動使得原有的以業(yè)務領域區(qū)分消費者身份的方式失去了意義。因此，筆者認同將“金融消費者”界定為“為生活需要購買、使用金融商品或接受金融服務的個體社會成員”。

2.金融消費者的外延。美國1999年《金融服務現(xiàn)代化法》把“金融領域的消費者”（Consumer）定義為“主要為個人、家庭成員或家用目的而從金融機構獲得金融商品或服務的個體，也可以是其法定代表人”，對“金融機構客戶”（Customer）的界定則是“與銀行有不間斷業(yè)務關系的消費者”。美國《2000年消費者財務隱私保密最終規(guī)則》將“金融領域消費者”定義為“從銀行獲得或已獲得將主要用于個人、家庭成員或家用的金融產(chǎn)品或服務的個人或其法定代表人，而“金融機構客戶”則指“已經(jīng)銀行有實際業(yè)務關系的消費者”。從其立法本意可知，美國法將消費者與銀行之間的關系狀態(tài)作為依據(jù)，以區(qū)別銀行消費者與銀行客戶的身份，這主要是基于對隱私權保護的考慮。

（2）次貸危機與金融消費者保護之關聯(lián)

眾所周知，此次金融危機最大、最直接的受害者是美國的金融消費者，過于寬松的監(jiān)管政策縱容了金融機構過度開發(fā)金融衍生品，聚集了大量的系統(tǒng)性金融風險，美國住房抵押貸款市場上次級抵押貸款的發(fā)放遠遠超出了公眾的還款能力，寬松政策下的無風險套利誘惑又導致貸款經(jīng)紀人的掠奪性貸款泛濫，這是次貸危機爆發(fā)的直接誘因。

在反思金融危機的原因時，美國政府意識到其金融監(jiān)管體制存在嚴重弊病，一味地追求金融機構的利潤最大化、對金融消費者利益保護不足，是釀成危機的原因之一。最終，美國政府痛定思痛，下定決心進行金融監(jiān)管改革，并將金融消費者的保護作為改革的首要基礎日標，維護金融消費者的合法權益。

美國金融消費者保護的法治變革

（1）危機后美國金融監(jiān)管的發(fā)展歷程

金融危機爆發(fā)后，恰逢美國總統(tǒng)大選期間，所以美國的一系列金融監(jiān)管改革的措施歷經(jīng)兩位總統(tǒng)執(zhí)政期間，從2008年開始的兩年多時間里先后推出多項改革方案。2008年3月31日，布什領導下的美國財政部正式公布了名為《金融監(jiān)管體系現(xiàn)代化改革藍圖》（Blueprintfor a Modemized Financial RegulatoryStructure）（簡稱《藍圖》）的改革方案，正式開啟美國金融監(jiān)管體制改革之門?！端{圖》中規(guī)劃了對美國金融監(jiān)管體系的三步走方案，即短期、中期與長期的規(guī)劃。該部法案最重要的是，美國財政部在評估現(xiàn)有金融監(jiān)管的功能基礎上提出構建最優(yōu)的金融監(jiān)管方案，明確美國的金融監(jiān)管逐步由雙層多頭的功能型監(jiān)管模式向日標監(jiān)管模式過渡。這一監(jiān)管改革方案在出臺后曾經(jīng)一度引起關注，但最終隨著奧巴馬政府的執(zhí)政無果無終。隨著美國金融危機的繼續(xù)蔓延，為了應對新一輪沖擊、增強消費者和投資者的信心并為奧巴馬總統(tǒng)出席G20領導人峰會做準備，2009年3月26日美國財政部對金融監(jiān)管框架改革方案進行了調(diào)整，制定了《金融改革框架》（簡稱《框架》），該法案提出了四大改革內(nèi)容，即解決系統(tǒng)性風險、保護消費者和投資者利益、消除監(jiān)管空白、促進國際監(jiān)管規(guī)則協(xié)調(diào)一致。隨后，2009年6月17日奧巴馬總統(tǒng)對外公布《金融規(guī)制改革新基石：重構金融監(jiān)管與規(guī)制》（FinancialRegulatory Reform-A New Foundation：Rebuilding Financial Supervision andRegulation）的金融監(jiān)管改革白皮書（簡稱《白皮書》）。這份被金融行業(yè)視為美國70年來全面金融改革的路線圖，重點在于維護美國金融穩(wěn)定，且賦予了美聯(lián)儲以監(jiān)管整個金融體系的新權力，并強化對金融消費者的保護，一旦通過必要的立法程序付諸實施，《白皮書》必將對美國金融市場的發(fā)展產(chǎn)生深遠影響。

在加強對金融消費者的保護方面，《白皮書》提出設立金融消費者金融保護機構，保護消費者和投資者免受不當金融行為侵害。消費者金融保護機構將取代美聯(lián)儲成為聯(lián)邦層面保護消費者權益的金融機構，其職權就是落實消費者保護法規(guī)，通過強化對金融產(chǎn)品及服務、金融產(chǎn)品及服務提供商的監(jiān)管，促進公平競爭，保護消費者的權益。

自奧巴馬政府將《金融規(guī)制改革新基石：重構金融監(jiān)管與規(guī)制》提交國會后，經(jīng)過參眾兩院的投票表決和兩院版本的協(xié)調(diào)，2010年7月21日，奧巴馬總統(tǒng)最終簽署了該法案，新法案以領導這一立法的兩位國會議員命名，即《多德一弗蘭克華爾街改革與消費者保護法》（Dodd-Frank Wall Street Reform andConsumer Protection Act）（以下簡稱《多德——弗蘭克法案》）。該法共有16章、1603個條目，內(nèi)容十分宏大，針對美國金融危機監(jiān)管體系在危機中所暴露的問題，提出了一系列的舉措，是美國金融市場上一個大的轉折點，標志著金融危機后美國金融監(jiān)管改革終于有了法律形式的結果，同時這部法案也是美國金融監(jiān)管改革在兩年多的進程中不斷利益協(xié)調(diào)和制度完善的成果。

從整體來看，該法案豐要從金融監(jiān)管機構的架構調(diào)整、加強金融監(jiān)管、規(guī)范金融機構破產(chǎn)、金融消費者保護四個方面進行了改革，此次金融監(jiān)管改革的重中之重為消費者金融保護，所以該法案的第十一章專門規(guī)定了消費者金融保護的問題。

1.該法規(guī)定，在美聯(lián)儲內(nèi)部新設一個獨立的消費者金融保護機構——消費者金融保護局（Consumer financialProtection Bureau，CFPB），以確保消費者在購買抵押貸款、信用卡和其他金融產(chǎn)品時獲得清晰準確的信息，并保護他們免遭金融機構隱藏費用、濫用條款和欺詐行為的損害。該法案對消費者金融保護局規(guī)定了若干職責。第一，該局有權自行進行數(shù)據(jù)收集和研究，以對消費者金融產(chǎn)品和服務市場進行監(jiān)管，并對這些產(chǎn)品和服務的適當性進行評估，且有責任確保適格主體可能且應該獲得合適的金融產(chǎn)品。第二，有權根據(jù)現(xiàn)行金融消費者法來沒立規(guī)則，并采取適當?shù)膹娭菩允侄蝸硖幚磉`規(guī)事件，回應和處理消費者的投訴。第三，負責實施金融教育項日，有責任保護弱勢消費者，包括年長者、服役人員及其近親屬。為此，該局會成立以下辦公室：公平貸款和平等機會辦公室，金融教育辦公室、服役人員事務辦公室和年長美國人金融保護辦公室。

2.設市投資者咨詢委員會，開展與消費者保護有關的研究，這一機構致力于金融市場與消費者保護的互動，研究范圍包括如何提高投資者的判斷分析能力，如何對經(jīng)紀人、券商、投資顧問的進行約束、監(jiān)督和檢查，如何使消費者更好的獲得信息，還通過市場中的利益沖突進行研究以尋找保護消費者的有效途徑。

3.抵押貸款改革和反掠奪性貸款法案。本次金融危機爆發(fā)的一個重要根源就在于金融機構向消費者提供的掠奪性貸款，以及信息不透明的抵押貸款合同，導致處于弱勢群體的消費者沒有預見到財務風險。法案在抵押貸款業(yè)務操作、信息披露、法律責任方面做了較為嚴格的規(guī)定。

歐美國家金融消費者的保護對我國的啟示

（1）我國金融消費者保護的現(xiàn)狀

我國關于金融消費者保護的法律，主要包括《消費者權益保護法》、《民法總則》、《合同法》、《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《保險法》、《證券法》等法律，《儲蓄管理條例》、《外匯管理條例》等行政法規(guī)，以及“一行三會”發(fā)布的大量行政規(guī)章和規(guī)章性文件，現(xiàn)有的立法存在以下問題：

1.沒有金融消費者保護的基本法律。一方面，《消費者權益保護法》僅針對消費者在一般商品和服務消費過程中的權利保護，該法第2條對消費者定義時，僅將“生活消費”納入保護范圍，由于“金融消費”與生活消費存在顯著的差別，故而難以適用。另一方面，“金融消費者”未被金融立法所采用，保護金融消費者利益作為金融監(jiān)管目標未正式寫進法律之中。直到2006年，《商業(yè)銀行金融創(chuàng)新指引》一法中，首次使用了“金融消費者”一次，指商業(yè)銀行的金融創(chuàng)新應“滿足金融消費者和投資者日益增長的需求、充分維護金融消費者和投資者利益”，反映出銀行監(jiān)督管理當局的監(jiān)管理念轉向。2009年8月25日的《商業(yè)銀行聲譽風險管理指引》提出商業(yè)銀行要建立投訴處理監(jiān)督機制，從而更加有力地保障消費者的合法權益。

2.保護金融消費者的法律、法規(guī)，主要是金融宏觀調(diào)控部門和監(jiān)管機構的行政規(guī)章或其他規(guī)范性文件，法律層級較低。影響政府機構的執(zhí)法效果，不利于保護金融消費者。加之相關法律法規(guī)的協(xié)調(diào)性不夠，有的下位法與上位法沖突，或是相同效力的法律法規(guī)相互交叉，造成了監(jiān)管重疊、監(jiān)管沖突與監(jiān)管真空.既由此產(chǎn)生了巨大的監(jiān)管成本，又使金融消費者無所適從。

3.對金融消費者保護的現(xiàn)有機構和司法救濟較為貧乏。對金融消費者具有監(jiān)管職責的現(xiàn)有機構，主要是消費者協(xié)會和金融監(jiān)管機構，前者由于其工作人員專業(yè)技能、知識結構等多方面的限制，以及金融消費者難以納入現(xiàn)行《消費者權益保護法》的閑境而可發(fā)揮的對金融消費者有效保護作用微乎其微?！耙恍腥龝弊鳛槲覈罨镜慕鹑诒O(jiān)管體制，在金融產(chǎn)品繁雜多樣、金融機構業(yè)務交叉、金融創(chuàng)新日新月異的今天，其監(jiān)管政策和手段并未與時俱進甚至稍顯落后，沒有一個專門負責金融消費者保護的部門，也鮮見關于消費者投訴和解決糾紛的機制。就司法救濟而言，除了適用《民法總則》和《合同法》等法中關于誠實信用、公平交易的原則性規(guī)定，基于金融產(chǎn)品和金融交易特殊性的法律法規(guī)也極為少見。

（2）歐美金融消費者保護的法治實踐對我國的啟示

歐美國家在危機后加強對金融消費者的保護，從危機發(fā)生的源頭出發(fā)解決問題，防止悲劇的再次發(fā)生對我國金融監(jiān)管改革有重要啟示。金融監(jiān)管的根本目標在于金融安全的基礎上促進金融發(fā)展，對消費者利益的保護以及對金融市場的穩(wěn)定的追求顯得更為重要。從現(xiàn)實角度講，消費者是金融市場的根基，合理引導消費者需求，確保消費者參與金融市場能夠得到財物安全的保障，是鞏固市場信心，增強市場穩(wěn)定性的基礎。美國成立專門的金融消費者保護機構，并制定嚴密的規(guī)則體系，這些都對我國加強消費者的保護提供了良好的借鑒和參考。

首先要確立正確的立法模式。短期看來，我國更適宜選擇一般的立法模式，僅對《消費者權益保護法》進行修訂，擴大解釋消費者的含義，或是在該法中對金融消費者保護進行專章規(guī)定，包括金融消費者的定義界定及其特殊權利、保護原則、保護機構的職責、糾紛解決的途徑等內(nèi)容，日前，這是最有可能也是最容易實現(xiàn)的路徑。待條件成熟時，可用專門立法模式，借鑒英美等發(fā)達國家的經(jīng)驗，制定《金融消費者保護法》，并建立專門的保護機構；其次對金融機構課加信息披露和說明義務，促使其為金融消費者提供盡可能全面真實的信息，以幫助其選擇合適的金融產(chǎn)品和服務，同時也要強化對金融消費者的教育，提高其對金融產(chǎn)品的認知能力，不被金融機構的宣傳所誤導。再次，專門的金融消費者保護機構和便捷的投訴及糾紛解決機制也是必不可少的。

[1]伍巧芳.美國金融監(jiān)管改革及其借鑒——以次貸危機為背景[M].北京大學出版社，2013.

[2]常健，管斌，饒常林.金融法學專論[M].對外經(jīng)濟貿(mào)易大學出版社，2010.

[3]楊松.銀行法律制度改革與完善研究：調(diào)控與監(jiān)管的視角[M].北京大學出版社，2011.

[4]陽建勛.后危機時代衍生金融監(jiān)管變革的法律問題研究——以《多德一弗蘭克法案》為中心[M].法律出版社，2014.

[5]（美）阿查里亞.監(jiān)管華爾街《多德——弗蘭克法案》與全球金融新架構[M].中國金融出版社，2012.