對監(jiān)察法（草案）中職務(wù)犯罪準用之法律的初探

摘要：國家監(jiān)察委員會之創(chuàng)設(shè)是全面依法治國新形勢下，加強腐敗治理，俾由目的性反腐向制度性反腐轉(zhuǎn)變的新舉措，對于草案所規(guī)定的職務(wù)類犯罪，因監(jiān)察委員會主體的合法性、與刑法中職務(wù)犯罪所保戶法益一致性、適用對象的相同性，應(yīng)準用刑法中關(guān)于職務(wù)犯罪的規(guī)定。

關(guān)鍵字：監(jiān)察委員會；準用法律；法益

對于職務(wù)犯罪，原本是由檢察院按照刑事訴訟法規(guī)定的程序及權(quán)限對犯罪嫌疑人適用刑法進行評價，現(xiàn)《關(guān)于在北京市、山西省、浙江省開展國家監(jiān)察體制改革試點方案》的規(guī)定中，明確規(guī)定將“人民檢察院查處貪污賄賂、失職瀆職以及預(yù)防職務(wù)犯罪等部門的相關(guān)職能由檢察院整合至了監(jiān)察委員會”，但就此類案件準用的法律，監(jiān)察法（草案）并未作出明確規(guī)定。然而就對職務(wù)犯罪調(diào)查主體、職務(wù)犯罪所保護的法益以及職務(wù)犯罪所適用的對象而言，應(yīng)適用刑法的相關(guān)規(guī)定，對其進行評價處罰，究其原因主要包括：主體的合法性、保戶法益的一致性以及適用對象的相同性。

一、主體的合法性

刑事訴訟法第三條規(guī)定“對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審，由公安機關(guān)負責(zé)。檢察、批準逮捕、檢察機關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負責(zé)。審判由人民法院負責(zé)。除法律特別規(guī)定的以外，其他任何機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使這些權(quán)力。”，由條文可推知，對這些明文規(guī)定的權(quán)力的行使主體之外的機關(guān)，只要有法律規(guī)定，其可以行使該發(fā)條所規(guī)定的權(quán)力。而在監(jiān)察法（草案）中，第三條概括性地規(guī)定了國家監(jiān)察委員會調(diào)查職務(wù)違法和職務(wù)犯罪權(quán)力，并在第十七條具體規(guī)定了監(jiān)察機關(guān)對涉嫌貪污賄賂、濫用職權(quán)、玩忽職守、權(quán)力尋租、利益輸送、徇私舞弊以及浪費國家資財?shù)嚷殑?wù)違法和職務(wù)犯罪的偵查權(quán)力，且監(jiān)察法是由人大常委會制定的法律，當然屬于刑訴法第三條規(guī)定中“法律”的外延，再者，行使此類權(quán)力所適用之法律乃刑法。并且，對職務(wù)犯罪的偵查權(quán)與審查起訴權(quán)的分化，有利于打破原來偵查、起訴一體式的模式，構(gòu)建偵查、審查起訴、審判的三元主體模式。[1]對職務(wù)犯罪因此，監(jiān)察委員會依照刑事訴訟法及監(jiān)察法（草案）之規(guī)定，對此類案件有適用刑法之主體合法性。

二、保護法益的概括一致性

刑法中關(guān)于職務(wù)犯罪主要包括三類，：一是貪污賄賂類，主要保護的法益乃是公職人員職務(wù)行為的廉潔性以及共有財產(chǎn)的所有權(quán)；二是瀆職類犯罪，此罪的保護法益是國家機關(guān)工作人員職務(wù)行為的規(guī)范性及其所保障的現(xiàn)實利益[2]；三是國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪，此類罪并未在整合范圍內(nèi)，仍由檢察院職能，在此便不對其論述。而就貪污賄賂罪與瀆職罪所保護的法益來說，其具體所保護的法益不盡相同，但是其都包含著國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，所以就兩類職務(wù)犯罪來說，其概括性的法益是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性；而監(jiān)察法（草案）在其總則便道明其立法目主要是保證政令暢通，維護行政紀律，促進廉政建設(shè)，提高行政效能，簡明扼要地道明了其所保護的法益是國家機關(guān)的正常、高效運轉(zhuǎn)的廉潔性，亦國家工作人員的職務(wù)行為的廉潔性，而這與刑法中關(guān)于職務(wù)犯罪（只包括貪污受賄與瀆職類行為）所要保護的概括性法益乃是一致的——都是國家機關(guān)工作人員的廉潔性，區(qū)別只是刑法對這一法益進行了細化，作了具體的規(guī)定。

三、適用對象的相同性。刑法中對于兩類職務(wù)犯罪的適用對象作了具體化的規(guī)定

對于貪污賄賂，刑法第九十三條1、2款對貪污賄賂罪的犯罪主體分為四種情形：一是國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員；二是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員；三是國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員；四是以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，包括依法履行職責(zé)的各級人民代表大會代表、依法履行職責(zé)的人民陪審員、基層組織人員。對于瀆職犯罪，刑法規(guī)定其主體為國家機關(guān)工作人員。至于監(jiān)察法所適用的對象，其在監(jiān)察法（草案）中規(guī)定了六類：（一）中國共產(chǎn)黨的機關(guān)、人大機關(guān)、行政機關(guān)、政協(xié)機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)、民主黨派和工商聯(lián)機關(guān)的公務(wù)員及參照《中華人民共和國公務(wù)員法》管理的人員；（二）法律、法規(guī)授權(quán)或者受國家機關(guān)依法委托管理公共事務(wù)的組織中從事公務(wù)的人員；（三）國有企業(yè)管理人員；（四）公辦的教育、科研、文化、醫(yī)療衛(wèi)生、體育等單位中從事管理的人員；（五）基層群眾性自治組織中從事集體事務(wù)管理的人員；（六）其他依法履行公職的人員。從內(nèi)容上來看，監(jiān)察法（草案）所適用的對象和職務(wù)犯罪類的適用對象具有相同性，都是依法履行公職的工作人員；從結(jié)構(gòu)上來看，監(jiān)察法（草案）所適用的對象與職務(wù)犯罪所適用的對象亦具有相同性，都是包括了國家機關(guān)工作人員，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員，國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員以及其他依法履行公職的人員，所以，監(jiān)察法（草案）與職務(wù)犯罪的適用對象具有相同性。[4]

國家監(jiān)察委員會之創(chuàng)設(shè)是依法治國新形勢下，加強腐敗治理，俾由目的性反腐向制度性反腐轉(zhuǎn)變的新舉措，兼顧紀檢制度及行政監(jiān)察制度適用對象不兼容之不足[5]。對于監(jiān)察委員會，其職能并不是完全的創(chuàng)設(shè)，而是對紀委、人民政府的監(jiān)察廳（局）、預(yù)防腐敗局及人民檢察院查處貪污賄賂、失職瀆職以及預(yù)防職務(wù)犯罪等部門的相關(guān)職能之整合，在系統(tǒng)性的監(jiān)察法律還不完備的情況下，應(yīng)準用原職能所依據(jù)的法律，且從草案對監(jiān)察委員會單就職務(wù)犯罪的規(guī)定來看，其立法目的是要保證國家機關(guān)工作人員的廉潔性，從制度上保障國家機構(gòu)的正常運轉(zhuǎn)，這刑法中關(guān)于職務(wù)犯罪的立法目的一致，都有防止腐敗的目的，再有兩者所適用的對象都是依法履行國家公職人員，所以，監(jiān)察法（草案）中關(guān)于職務(wù)犯罪的規(guī)定應(yīng)準用刑法在這方面的規(guī)定加以適用。然要使國家監(jiān)察體系臻于完善，還應(yīng)在制度上加以完善，且在監(jiān)察體系中也應(yīng)增設(shè)其自生關(guān)于監(jiān)察立法之反饋機制[6]，多方位、多視角推進監(jiān)察體系之完善，助推全面依法治國。

參考文獻：

[1]秦前紅：監(jiān)察體制的憲法學(xué)思考，江蘇行政學(xué)院學(xué)報，2017年第3期.

[2]包健：職務(wù)犯罪研究，華東政法大學(xué)博士學(xué)位論文.

[3]葉青：檢察機關(guān)監(jiān)督與監(jiān)察委員會監(jiān)督比較分析，中共中央黨校學(xué)報，2017年第3期.

[4]李森：國家監(jiān)察委員職權(quán)的立法配置與邏輯思考，首都師范大學(xué)學(xué)報，2017年第5期.

作者簡介：余靜波，江西理工大學(xué)文法學(xué)院17級法律碩士在讀。