公司法強制性規(guī)范識別研究

喻春霞

摘 要：各個國家頒發(fā)的公司法各不相同，即使是在同一個國家中，不同法律人對公司法做出的理解也不盡一致，這就出現(xiàn)了一種矛盾情況。如何識別公司法強制性規(guī)范，是一個值得深入探索的話題。

關(guān)鍵詞：公司 強制性規(guī)范 識別

一、前言

近些年來，我國的市場經(jīng)濟呈現(xiàn)快速發(fā)展之勢，市場經(jīng)濟的深入改革，使得公司成了社會上數(shù)量最多的經(jīng)濟組織。然而，各個國家頒發(fā)的公司法各不相同，即使是在同一個國家中，不同法律人對公司法做出的理解也不盡一致，這就出現(xiàn)了一種矛盾情況。如何識別公司法強制性規(guī)范，是一個值得深入探索的話題。

二、強制性規(guī)范概述

1、強制性規(guī)范的內(nèi)涵

要想識別強制性規(guī)范，首先要了解強制性規(guī)范的內(nèi)涵，這是一個種屬概念，根據(jù)公司主體能不能通過雙方真實意愿來排除某種法律規(guī)范適用的情況，可以將法律規(guī)范分為兩種情況，一是強制性規(guī)范，二是任意性規(guī)范。倘若行為主體能排除法律規(guī)范的實用，那么就屬于任意性規(guī)范，反之就是強制性規(guī)范。從這個角度可以看出，強制性規(guī)范就是法定當事人無法變更協(xié)議的法律規(guī)范，當事人必須無條件服從的法律規(guī)范就是強制性規(guī)范。強制性規(guī)范也包括兩種情況，一是效力性強制性規(guī)范（旨在否定其效力），二是管制性強制性規(guī)范（旨在禁止其行為）。

作為一部私法，公司法的法律內(nèi)容中有著大量的效力性強制性規(guī)范，這些內(nèi)容是公司法的基礎(chǔ)性規(guī)范，但是其中又包括一些管制性規(guī)范，主要是發(fā)揮補充作用。公司法的法律條文有著多項內(nèi)容，哪些是效力性強制性規(guī)范，哪些是管制性強制性規(guī)范，從理論角度來看似乎非常容易區(qū)分，但事實不是如此，具體實踐過程中，往往難以識別強制性規(guī)范。公司以獲得最大化的經(jīng)濟利益作為生存目的，必須在法定范圍內(nèi)進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，章程條款可以對公司權(quán)力起到一定的約束作用。

2、違反強制性規(guī)范的后果

根據(jù)法律行為的效力，我國對強制性規(guī)范做出了分類，違反強制性規(guī)范必然會造成嚴重后果，并被判定為行為無效，國家為了保障正常的市場發(fā)展秩序，維護社會公平與正義，可以對違反強制性規(guī)范的行為作出一些懲處或制裁。比如在公司法中，規(guī)定了公司經(jīng)營范圍，公司必須在國家允許的范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，一旦公司違反約定，國家可以判定公司的行為是無效的。另外，部分違反強制性規(guī)范的行為是能撤銷的。我們必須意識到，不是所有違反公司法的強制性規(guī)范都是無效的，必須理性看待。

三、構(gòu)建公司法強制性規(guī)范識別體系的對策與建議

1、認真分析公司法類型

要想構(gòu)建公司法強制性規(guī)范識別體系，必須先對公司法類型進行識別，這樣才能在實踐過程中對規(guī)范實施有效歸類，這是區(qū)分規(guī)范類型，斷定合同效力的基本標準。在識別有沒有涉及到需要保護的第三方利益時，我們必須深入考慮公司類型這個要素。公司性質(zhì)不相同，產(chǎn)生的社會影響力自然也不相同，那么合同解決途徑的可能性也存在一定差異。公司法包括兩種，一是程序性法律規(guī)范，二是實體性法律規(guī)范。根據(jù)筆者的統(tǒng)計分析，公司法強制性規(guī)范的案件類型中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛所占的比例最大，其次是股東出資糾紛，再次是股東資格確認糾紛，倘若可以將公司法規(guī)范分類，可以在審判中直接原因相別類別強制性規(guī)范的性質(zhì)，提升審判效率。

2、加強語義識別

眾所周知，我們?nèi)祟惿鐣褂玫恼Z言具有強烈的相對穩(wěn)定性，不能在短時間內(nèi)發(fā)生改變，所以可以通過設(shè)置立法語言，以此判斷某種法律規(guī)范的性質(zhì)，部分專業(yè)按照語言（諸如“應(yīng)當”、“可以”、“不得”等）進行斷定，可以將這類語言用來區(qū)別強制性規(guī)范和效力性規(guī)范。根據(jù)筆者的調(diào)查，在公司法中，“可以”和“由公司章程規(guī)定”這些詞語出現(xiàn)了119次，“不得”、“應(yīng)當”、“必須”這些詞語出現(xiàn)了271次。通過語言區(qū)分公司法強制性規(guī)范，與語言的相對穩(wěn)定性息息相關(guān)，也與人類社會的立法習(xí)慣有著脫不開的關(guān)系。不管什么語言，都源自生活，立法語言也不例外，在長期的社會實踐中，人們逐漸形成了對某個詞語的固定理解，這有利于區(qū)分法律規(guī)范。再加上我們的語言具有一定的直觀性，諸如“不得”、“應(yīng)當”、“必須”這些詞語都屬于效力性規(guī)范，而諸如“可以”和“由公司章程規(guī)定”這些詞語屬于強制性規(guī)范，這在某種程度上能降低司法實踐中可能出現(xiàn)的爭議。在立法時，必須認真斟酌語句應(yīng)用，對強制性規(guī)范用語進行嚴格劃分，以此為法律適用提供科學(xué)、嚴謹?shù)囊?guī)范。

3、加強目的識別

德國專家是最先利用目的識別來判斷法的性質(zhì)的。目的識別是指按照立法愿意判斷，通過研究立法者打算實現(xiàn)的法律效果來對立法者的立法目的進行識別和判斷的過程。在現(xiàn)實生活中，法官要想?yún)^(qū)分出強制性規(guī)范和效力性規(guī)范，必須要識別法律規(guī)范要保護的對象，這就是法律目的，然后實施嚴密的、具有可操作性的調(diào)查方法，全面閱讀立法時產(chǎn)生的草案、會議資料等，通過這一系列過程，對法律規(guī)范性質(zhì)進行識別和判斷。另外，法官要意識到公司法成立的目的是為了凸顯國家干預(yù)還是為了保障私法自由，如果是為了凸顯國家干預(yù)，旨在維持國家制度的順利運行，那么這個法律規(guī)范體現(xiàn)的是效力性規(guī)范；如果旨在保護私法自由，那么成立的是契約關(guān)系，這個法律規(guī)范就是理性規(guī)范。雖然目的識別具有一定合理性，但也存在不可忽視的弊端，我國的立法模式和立法草案是處于保密狀態(tài)的，這會導(dǎo)致研究過程中缺少第一手資料，無法深入探究立法者的立法億元，而且我們生活的這個時代瞬息萬變，之前立法者的立法意愿可能與今天的社會形勢不符合，這也會影響規(guī)范識別。

4、加強價值識別

利益區(qū)分法是由日本的弘嚴太郎教授提出來的，他指出，我們可以利用價值判斷和利益衡量法來判斷強制規(guī)范和效力規(guī)范。如果要判定強制性規(guī)范無效，那么至少要同時滿足三個基本條件，一是有沒有達到強制目的所必需的手段，二是有沒有違反社會秩序，三是有沒有損害當事人的合法利益，這三種情況要求法官對違反公司法強制性規(guī)范的效力進行公正、公平的衡量。從這個角度而言，違反強制性規(guī)范的行為效力事實上就是取舍法的價值的問題。自由、秩序和公平正是法的價值的基本內(nèi)容，通常而言，自由的價值比秩序高，但這并不是絕對性的，倘若一味追求自由，會對秩序和公平等價值形成不良影響。在不同的案件中，必須考慮多種因素，因為斷定法律行為的無效性，不僅要考慮公共利益，還要考慮當事人利益。

與目的識別一樣，價值識別也存在一些弊端，隨著社會經(jīng)濟的進步，法官擁有的自由裁量權(quán)越來越多，這對法官提出的要求也越來越高，有鑒于此，法官的自由裁量權(quán)應(yīng)該受到一定的約束，在使用法律時，要綜合考慮自由、秩序、公平、政策等相關(guān)要素，以此對法官的自由裁量權(quán)實施一定的限制。

5、重視效力性強制規(guī)范與管理型規(guī)范的合理轉(zhuǎn)化

社會經(jīng)濟發(fā)展、國家政策導(dǎo)向等一系列因素都會影響到強制性規(guī)范，目前，社會市場變得越來越開放，這會促使管制型規(guī)范可能轉(zhuǎn)變?yōu)樾Яπ砸?guī)范。倘若國家實施經(jīng)濟收緊政策，那么管制型規(guī)范的地位更為明顯一些。站在客觀角度來說，強制性規(guī)范的種屬長時間處于左右搖擺的動態(tài)變化中，在現(xiàn)實生活中，法律必須意識到這樣的變化，適當改變思維，不要認為某種強制性規(guī)范只有一種性質(zhì)。效力性強制規(guī)范與管理型規(guī)范的合理轉(zhuǎn)化是存在可能性的。

事實證明，只應(yīng)用其中一種識別方法都是不可能的。各個公司的情況不盡相同，識別方法要綜合應(yīng)用，比如有限責(zé)任公司具有一定的封閉性，股東之間、股東與管理者之間，都可能直接進行交流與商討，并制定一系列章程來約定各自的權(quán)利與義務(wù)，股東也完全有機會參與到章程制定的過程中，這使得股東擁有更多的經(jīng)濟自由權(quán)，國家不需要太多參與到公司的生產(chǎn)經(jīng)營中。從這個角度而言，針對有限責(zé)任公司的性質(zhì)，應(yīng)該采取以任意性規(guī)范為主，強制性規(guī)范為輔的方法，以此促進公司的長遠發(fā)展。

四、結(jié)束語

目前，我國的社會經(jīng)濟迅猛發(fā)展，關(guān)于公司的訴訟案件不斷增多，很多新型案件需要法官進行綜合判斷，判斷強制性規(guī)范的方法多種多樣，語義識別、目的識別、價值識別等方法可以綜合起來一起使用，以此判斷公司行為是侵害了管理性規(guī)范還是強制性規(guī)范?？傊ü俦仨氉龅狡胶饫?、正確適用法律，才能真正保護司法權(quán)威。

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